柴瑞娟

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銀行商業(yè)特許經(jīng)營：模式創(chuàng)制及其本土化移植
——以澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行為借鑒對象

柴瑞娟

澳大利亞Bendigo銀行首創(chuàng)了銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式，在Bendigo銀行不投資入股的情況下，將其成熟的產(chǎn)品和服務(wù)、管理經(jīng)營、風(fēng)險控制、治理結(jié)構(gòu)等優(yōu)勢經(jīng)驗，與亟需金融服務(wù)的農(nóng)村社區(qū)當(dāng)?shù)鼐用窈推髽I(yè)的資金相結(jié)合，共同構(gòu)筑了Bendigo社區(qū)銀行的成功。我國村鎮(zhèn)銀行在設(shè)立初衷、設(shè)立目的、借力外部銀行、發(fā)展定位等方面與Bendigo社區(qū)銀行高度契合，但其主發(fā)起行制的設(shè)置卻致使其發(fā)展陷入多重困境，銀行商業(yè)特許經(jīng)營有主發(fā)起行制之利但無其弊，可考慮移植銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式，以特許銀行替代主發(fā)起行，在股東資格、股權(quán)配置、股東權(quán)利、分紅和社區(qū)貢獻(xiàn)、董事選擇、董事會職權(quán)、村鎮(zhèn)銀行與特許行之間特許經(jīng)營權(quán)利義務(wù)分配等方面，對Bendigo社區(qū)銀行加以借鑒并結(jié)合本土金融文化加以選擇性吸納，以圖開啟我國村鎮(zhèn)銀行走出發(fā)展困境并惠及廣大農(nóng)村地區(qū)之路。

銀行商業(yè)特許經(jīng)營； 澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行； 村鎮(zhèn)銀行； 普惠金融

金融普惠是一個社會公平與進(jìn)步的重要表征，也是我國近年來所著力解決的難題。由諾貝爾和平獎得主、有著“窮人的銀行家”之稱的穆罕默德·尤努斯在孟加拉所首創(chuàng)，旨在解決社會底層金融需求和踐行普惠金融的孟加拉“鄉(xiāng)村銀行”(Grameen Bank，又稱格萊珉銀行)模式在我國已廣為人知，我國學(xué)界有著大量的專著和研究性文獻(xiàn)對其進(jìn)行研究，實踐層面也進(jìn)行著相關(guān)的實驗和探索。但同樣成功解決社會基層(主要為農(nóng)村地區(qū))金融需求，已穩(wěn)健運行20年，并直接助力實現(xiàn)普惠金融的澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行所創(chuàng)制的銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式，在國內(nèi)無論經(jīng)濟(jì)學(xué)界還是法學(xué)界，均無人關(guān)注研究或有絲毫的嘗試與涉足。商業(yè)特許經(jīng)營是指擁有注冊商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營資源的企業(yè)(特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營資源許可其他經(jīng)營者(被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向特許人支付特許經(jīng)營費用的經(jīng)營活動。在經(jīng)濟(jì)運行現(xiàn)實中，我國商業(yè)特許經(jīng)營發(fā)展蓬勃，但主要集中于餐飲、零售、洗衣、室內(nèi)裝飾等行業(yè)和業(yè)態(tài)，在銀行業(yè)尚沒有出現(xiàn)銀行商業(yè)特許經(jīng)營的先例。立法與學(xué)術(shù)研究在銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式方面的幾近空白，更凸顯了本課題的研究空間和研究價值。

一、銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式的創(chuàng)制：澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行的產(chǎn)生

(一)澳大利亞Bendigo銀行創(chuàng)制了銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式

作為澳大利亞歷史悠久且享有盛譽的銀行之一，澳大利亞Bendigo銀行產(chǎn)生于1858年，曾位列澳大利亞第七大銀行。2007年Bendigo銀行和Adelaide銀行合并，并在2008年的3月份將銀行名稱改“Bendigo and Adelaide Bank”，由此位列澳大利亞第四大行，2014年其資產(chǎn)額為654億美元，并在澳大利亞證券交易所上市*參見http://www.bendigoadelaide.com.au/public/about_us/index.asp,訪問時間：2016年3月3日。。

20世紀(jì)90年代，澳大利亞眾多的商業(yè)銀行關(guān)閉了其在農(nóng)村地區(qū)的分支機(jī)構(gòu)開始撤離農(nóng)村地區(qū)，為了降低銀行分支機(jī)構(gòu)撤出對農(nóng)村地區(qū)的影響，Bendigo銀行在1998年開始探索設(shè)立了Bendigo社區(qū)銀行*The First Community Bank Branches.https://www.bendigobank.com.au/public/community/community-banking/about-community-bank,訪問時間：2016年3月15日。。為避免重蹈其他銀行在農(nóng)村開設(shè)分支機(jī)構(gòu)又再行撤離的覆轍，Bendigo銀行進(jìn)行了模式變革：與以往其他銀行直接出資在農(nóng)村地區(qū)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)模式不同，Bendigo社區(qū)銀行開啟了一種由Bendigo銀行與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)共建一家具有自身獨立法律地位和法人資格的銀行的模式——由當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)居民和企業(yè)出資，由Bendigo銀行以授權(quán)特許經(jīng)營方式授權(quán)該社區(qū)銀行使用Bendigo銀行名稱、商標(biāo)、產(chǎn)品、服務(wù)以及運營體系，并提供員工培訓(xùn)、技術(shù)指導(dǎo)，負(fù)責(zé)新市場營銷和廣告宣傳等，社區(qū)銀行向Bendigo銀行繳納使用費*參見https://www.bendigobank.com.au/public/community/community-banking/about-community-bank,訪問時間：2016年4月2日。。在此模式中，Bendigo銀行并不投入資金，也并非社區(qū)銀行股東，而僅僅是特許經(jīng)營權(quán)人，這種銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式在澳大利亞銀行史乃至各主要國家銀行史上都是首次，筆者搜集當(dāng)美國、英國、法國、日本等國相關(guān)資料，尚未發(fā)現(xiàn)其采用過銀行商業(yè)特許經(jīng)營的例證。

(二)銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式的具體構(gòu)造

在銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式下，Bendigo銀行與Bendigo社區(qū)銀行并非股東與被投資公司的投資入股關(guān)系，而是商業(yè)特許經(jīng)營關(guān)系，Bendigo銀行為特許權(quán)人，Bendigo社區(qū)銀行為被特許人，雙方簽訂商業(yè)特許經(jīng)營合同對雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行設(shè)置：Bendigo銀行作為特許人，對Bendigo社區(qū)銀行有一系列幫助和指導(dǎo)義務(wù)，具體包括：Bendigo銀行必須授權(quán)Bendigo社區(qū)銀行有權(quán)使用Bendigo銀行的名稱、Bendigo銀行商標(biāo)、Bendigo社區(qū)銀行商標(biāo)等；作為被特許人，Bendigo社區(qū)銀行有權(quán)使用Bendigo銀行的名稱、Bendigo銀行商標(biāo)、Bendigo社區(qū)銀行商標(biāo)等，同時繳納特許經(jīng)營權(quán)使用費作為對價。由于Bendigo社區(qū)銀行采用的是商業(yè)特許經(jīng)營模式，故Bendigo銀行與Bendigo社區(qū)銀行間簽訂的商業(yè)特許經(jīng)營協(xié)議是Bendigo社區(qū)銀行業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)，其設(shè)定了Bendigo社區(qū)銀行和Bendigo銀行之間的關(guān)系及其各自權(quán)利義務(wù)。該商業(yè)特許協(xié)議中Bendigo銀行為特許人，Bendigo社區(qū)銀行為被特許人，其之間的法律關(guān)系受《澳大利亞特許經(jīng)營行為法典》(the Franchising Code of Conduct)的制約。該商業(yè)特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議是非排他性的，Bendigo銀行可以授權(quán)其他社區(qū)在任何地方開設(shè)Bendigo社區(qū)銀行*Elizabeth Duncan. Why are Community Banks in Australia Successful? -An Exploration. SSRN Electronic Journal. 2008,6,p.45.。

Bendigo社區(qū)銀行作為社區(qū)持股、通過Bendigo銀行的特許授權(quán)后從事銀行業(yè)務(wù)的獨立銀行，其設(shè)立過程中需要參與社區(qū)和特許銀行Bendigo銀行的充分合作與配合，需要兩者協(xié)力通過廣泛的社區(qū)公眾咨詢來論證和檢驗在參與社區(qū)開設(shè)Bendigo社區(qū)銀行的可行性，即使在Bendigo社區(qū)銀行設(shè)立后，社區(qū)參與也是Bendigo社區(qū)銀行商業(yè)運營所倚重的重要戰(zhàn)略。大體而言，一家Bendigo社區(qū)銀行的設(shè)立過程有如下步驟*Wendy STUBBS:Bendigo Bank’s approach to sustainability:Successful customers and successful communities create a successful bank,Suzanne Benn,Dexter Dunphy,Bruce Perrott,Cases in Corporate Sustainability and Change:A Multidisciplinary Approach,Tilde University Press 2011. pp.3-5；The Community Bank Model.http://www.bendigobank.com.au/public/community_bank/community_bank_model.asp. 訪問時間：2016年5月27日.：擬設(shè)立社區(qū)銀行的社區(qū)建立指導(dǎo)委員會，之后進(jìn)行公眾宣傳活動，同時聘請會計師事務(wù)所進(jìn)行社區(qū)調(diào)查以評估該社區(qū)對Bendigo社區(qū)銀行的參與水平以及支持度，其后Bendigo銀行對以上過程取得的結(jié)果進(jìn)行審核，并對是否同意開設(shè)社區(qū)銀行作出評定。在獲得Bendigo銀行同意該社區(qū)建立社區(qū)銀行的復(fù)核后，指導(dǎo)委員會開始籌備Bendigo社區(qū)銀行，最后發(fā)布招股書明書募集設(shè)立資金。

擬設(shè)立Bendigo社區(qū)銀行向當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)公開募股，給予大眾普通股。發(fā)行普通股后股東人數(shù)需最少為200人且籌集的資金需最少75萬美元。所有購買普通股的人必須與該社區(qū)有緊密的聯(lián)系(close connection)，而且任何股東及與其利益相關(guān)者，持股比例不能超過10%。與此同時，特許經(jīng)營權(quán)協(xié)議包含對Bendigo社區(qū)銀行向股東分配紅利的限制——其要求Bendigo社區(qū)銀行認(rèn)可自身目標(biāo)之一是為當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)提供社會和經(jīng)濟(jì)福利，而不僅僅是為股東回報，Bendigo社區(qū)銀行利潤在繳納稅款及向社區(qū)貢獻(xiàn)之后(大概數(shù)額在利潤的20%左右)，才可向股東分紅，Bendigo社區(qū)銀行股東投票不實行資本多數(shù)決，而是一人一票*Wendy STUBBS:Bendigo Bank’s approach to sustainability:Successful customers and successful communities create a successful bank,Suzanne Benn,Dexter Dunphy,Bruce Perrott,Cases in Corporate Sustainability and Change:A Multidisciplinary Approach,Tilde University Press 2011. pp.3-5.。

從模式首創(chuàng)到迄今為止，銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式已經(jīng)走過了近20年的歷程。在這近20年間，Bendigo銀行作為特許銀行，每年都不遺余力地在澳大利亞新的社區(qū)(包括農(nóng)村和城市社區(qū))推廣該模式，從未間斷；而對于參與社區(qū)方而言，該模式也受到了眾多社區(qū)的歡迎，越來越多的社區(qū)向Bendigo銀行提出了設(shè)立當(dāng)?shù)氐腂endigo社區(qū)銀行的申請，新的Bendigo社區(qū)銀行源源不斷的設(shè)立，Bendigo社區(qū)銀行隊伍在澳大利亞不斷壯大?？梢哉f，銀行商業(yè)特許經(jīng)營這種模式，無論對于特許銀行方，還是對于參與社區(qū)方，都是互利共贏的，這也是這種模式強(qiáng)勁生命力的要核所在。當(dāng)初各銀行直接投資入股開設(shè)分支機(jī)構(gòu)，利潤微薄難以為續(xù)以致對農(nóng)村地區(qū)擯棄撤離，與其形成鮮明對比的是，銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式成功利用了成熟銀行的運營模式和產(chǎn)品服務(wù)，并最大程度上降低了特許銀行的投入風(fēng)險——因為其無需投資入股，不存在虧損風(fēng)險，且每年還能收取穩(wěn)定的特許使用費，與此同時最大限度地刺激并釋放了當(dāng)?shù)刂黧w和資金參與度和參與熱情，該新創(chuàng)模式從無到有，到生根發(fā)芽、不斷長大并枝繁葉茂，其發(fā)展現(xiàn)實證明了該模式的合理性和科學(xué)性。第一家Bendigo社區(qū)銀行于1998年開設(shè)，最開始只是在農(nóng)村地區(qū)使用該模式，隨后擴(kuò)張至澳大利亞眾多的城市區(qū)域，截至2016年底，澳大利亞已經(jīng)設(shè)立了313家Bendigo社區(qū)銀行，且數(shù)目仍在不斷增長，其回饋當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)1億6500萬美元，并向74000名本地股東支付股息4200萬美元*http://www.bendigobank.com.au/public/community/community-banking/about-community-bank，訪問時間：2017年3月2日。。

二、銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式之移植：載體選擇與移植基礎(chǔ)

(一)我國銀行業(yè)未采用過銀行商業(yè)特許經(jīng)營

眾所周知，我國城鄉(xiāng)差距是比較巨大的，城市地區(qū)各類銀行數(shù)量眾多，競爭處于白熱化狀態(tài)：國有銀行、全國性股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行、外資銀行群雄并起競爭激烈，自2014年民營銀行設(shè)立開閘后，新開設(shè)的民營銀行也加入了激戰(zhàn)行列*《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2015年報》，http://zhuanti.cbrc.gov.cn/subject/subject/nianbao2015/1.pdf，訪問時間：2016年8月11日。；與此形成鮮明對比的是，我國農(nóng)村地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展滯后，農(nóng)村金融業(yè)也嚴(yán)重落后：國有商業(yè)銀行在商業(yè)利益的導(dǎo)向下從農(nóng)村地區(qū)撤出，這點與澳大利亞當(dāng)初大量的銀行關(guān)閉了其在農(nóng)村地區(qū)的分支機(jī)構(gòu)導(dǎo)致農(nóng)村地區(qū)金融服務(wù)缺乏的情況類似。全國性股份制商業(yè)銀行、城市商業(yè)銀行和新開閘設(shè)立的民營銀行更是以利潤為首要目標(biāo)，從未涉足過農(nóng)村地區(qū)。各類銀行一致的“嫌貧愛富”導(dǎo)致了廣大農(nóng)村地區(qū)只有農(nóng)村信用社和郵政儲蓄銀行兩家獨支。然而即使在有農(nóng)信社和郵政儲蓄銀行的農(nóng)村，由于農(nóng)信社和郵政儲蓄銀行的“資本虹吸”功能，我國農(nóng)村地區(qū)金融空白化更進(jìn)一步加劇了農(nóng)村發(fā)展的落后，這種情況多年來未曾得到改觀。

盡管我國銀行種類眾多，城市和農(nóng)村地區(qū)銀行業(yè)差異明顯，但我國各類銀行中，無論是在城市還是農(nóng)村地區(qū)，實行的全部是各類股東投資入股設(shè)立銀行的形式，并沒有哪種銀行實行過甚至考慮實行商業(yè)特許經(jīng)營模式。目前在我國商業(yè)特許經(jīng)營的運作現(xiàn)實中，主要集中于餐飲、零售、洗衣、美容、室內(nèi)裝飾等行業(yè)，在關(guān)于商業(yè)特許經(jīng)營的立法《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》中，也僅是規(guī)定“企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動”*《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第3條。，其雖沒有對銀行業(yè)實行特許經(jīng)營實施禁止，但亦無準(zhǔn)許。但鑒于我國對金融業(yè)的監(jiān)管和管控歷來甚為嚴(yán)格，這么多年來無論是經(jīng)濟(jì)運行現(xiàn)實還是學(xué)界，從未涉足過銀行業(yè)的商業(yè)特許經(jīng)營。

(二)依賴并受制于主發(fā)起銀行的村鎮(zhèn)銀行：銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式移植的最佳載體

為改變農(nóng)村地區(qū)金融機(jī)構(gòu)匱乏的窘境，2006年底銀監(jiān)會推出了業(yè)務(wù)經(jīng)營主要面向“三農(nóng)”的村鎮(zhèn)銀行，準(zhǔn)許境內(nèi)外金融機(jī)構(gòu)、境內(nèi)非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)法人、境內(nèi)自然人出資在農(nóng)村地區(qū)的縣(市)和鄉(xiāng)(鎮(zhèn))兩級設(shè)立村鎮(zhèn)銀行，為杜絕資金虹吸，村鎮(zhèn)銀行的業(yè)務(wù)經(jīng)營受到嚴(yán)格限制，不能跨縣發(fā)放貸款*《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第5、8條。。村鎮(zhèn)銀行開閘設(shè)立后，受到了各方民間資本的熱捧，截止2015年年底我國已組建村鎮(zhèn)銀行1311家*《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2015年報》，http://zhuanti.cbrc.gov.cn/subject/subject/nianbao2015/1.pdf，訪問時間：2016年8月。，而銀監(jiān)會對村鎮(zhèn)銀行的發(fā)展目標(biāo)是2000家，也即凡有條件的縣都可以有一家村鎮(zhèn)銀行*鐵鋼：《村鎮(zhèn)銀行開始全面鋪設(shè) 銀監(jiān)會：發(fā)展目標(biāo)2000家》，《證券日報》2009年3月21日，第5版。。村鎮(zhèn)銀行的發(fā)展數(shù)量雖看起來繁榮昌盛，但也隱含了極大的潛在矛盾和困境*柴瑞娟：《民間資本控股村鎮(zhèn)銀行：邏輯證成與法律規(guī)制》，《法學(xué)評論》2012年第6期。，其中焦點之一的矛盾便是其主發(fā)起銀行制度——也即村鎮(zhèn)銀行最大股東或惟一股東必須是銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)，且最大銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)股東持股比例不得低于村鎮(zhèn)銀行股本總額的20%(后降至15%)*銀監(jiān)會2012年出臺的《關(guān)于鼓勵和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入銀行業(yè)的實施意見》和2015年《中國銀監(jiān)會農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)行政許可事項實施辦法》。，單個自然人或法人股東及關(guān)聯(lián)方持股比例不得超過村鎮(zhèn)銀行股本總額的10%*《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》第25條。。

立法設(shè)置主發(fā)起行制度的初衷是希望借力主發(fā)起行，強(qiáng)化村鎮(zhèn)銀行經(jīng)營的專業(yè)化，為其提供成熟的運營模式、治理結(jié)構(gòu)、管理經(jīng)驗和風(fēng)險防控機(jī)制等，以降低民間資本運營銀行業(yè)所導(dǎo)致的“外行領(lǐng)導(dǎo)內(nèi)行”的風(fēng)險，同時也增強(qiáng)村鎮(zhèn)銀行在社會民眾中的公信力、信譽度和信任度，但良好的立法初衷卻事與愿違，衍生了一系列困境：首先，由于村鎮(zhèn)銀行的大股東只能是主發(fā)起銀行，民間資本只能充當(dāng)“抬轎人”的配角角色而絕無可能控股，這使得本來摩拳擦掌的民間資本投資興趣大減，即使投資了，但作為小股東，人微言輕也使之對經(jīng)營管理漠不關(guān)心*楊佼：《民企失望退出，掀起村鎮(zhèn)銀行股權(quán)轉(zhuǎn)讓潮》，《第一財經(jīng)日報》2012年11月23日，第10版。；其次，更嚴(yán)重的是導(dǎo)致了村鎮(zhèn)銀行在全國各省設(shè)立的失衡——各主發(fā)起行搶灘經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的農(nóng)村地區(qū)，對亟需金融服務(wù)的經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)視而不見,不愿涉足，而沒有主發(fā)起行，其他民間資本再有投資熱情，也沒有辦法設(shè)立村鎮(zhèn)銀行，以致經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立數(shù)量極少，1300多家村鎮(zhèn)銀行主要扎堆設(shè)立在經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)的省份，甘肅、貴州、青海等省份村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立嚴(yán)重不足*秦麗萍、鄒新：《村鎮(zhèn)銀行組建緩慢 2012年前9個月僅70多家 經(jīng)濟(jì)欠發(fā)達(dá)地區(qū)主發(fā)起行難尋》，《第一財經(jīng)日報》2012年12月27日，第8版；張昕：《村鎮(zhèn)銀行擴(kuò)張布局被指嫌貧愛富 主發(fā)起行制存隱憂》，《南方日報》2015年1月14日，第7版；秦麗萍、鄒新：《監(jiān)管評級需達(dá)二級 村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起行難尋》，《第一財經(jīng)日報》2012年12月27日，第10版。，以致銀監(jiān)會屢次發(fā)文要求國有商業(yè)銀行和股份制商業(yè)銀行主要在中西部地區(qū)發(fā)起設(shè)立村鎮(zhèn)銀行*銀監(jiān)會2014年《關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》。；再次，在已經(jīng)設(shè)立的村鎮(zhèn)銀行中，主發(fā)起行絕對控股現(xiàn)象嚴(yán)重，很多都超過了50%，以致村鎮(zhèn)銀行完全受制于主發(fā)起行，淪為其分支機(jī)構(gòu)，嚴(yán)重傷害了村鎮(zhèn)銀行的獨立法人地位和自主經(jīng)營權(quán)，更有甚者連工作人員都由主發(fā)起行委派*《村鎮(zhèn)銀行：面臨五大困境》，http://finance.ifeng.com/stock/roll/20121023/7188420.shtml，訪問時間：2016年9月12日。。正是由于以上原因，導(dǎo)致廢除主發(fā)起行制度的呼聲由來已久*柴瑞娟、馬一：《村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起銀行制度存廢之辯》，《經(jīng)濟(jì)法論叢》2014年總第26卷。。

澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行所采用的銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式為我們解決村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起行制所衍生的困境提供了直接的對口借鑒——該模式的采用實現(xiàn)了“魚和熊掌兼得”，既利用了成熟銀行的商標(biāo)、產(chǎn)品和服務(wù)、運營模式、風(fēng)險防控等，也不用擔(dān)心因為其控股所導(dǎo)致的一系列隱患，較之主發(fā)起銀行制度，其更好地實現(xiàn)了我國立法當(dāng)初設(shè)置主發(fā)起銀行制度的初衷。故我國可嘗試以村鎮(zhèn)銀行為移植載體，用銀行商業(yè)特許模式來替代主發(fā)起銀行直接投資入股制，以走出當(dāng)下村鎮(zhèn)銀行發(fā)展的困境。

(三)多維度契合：村鎮(zhèn)銀行移植銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式的堅實基礎(chǔ)

任何事物和制度的發(fā)展，都有一個從無到有、從萌芽到成熟的過程，銀行商業(yè)特許經(jīng)營也大抵如此。既然其在澳大利亞能夠首創(chuàng)并取得巨大的成功，這證明了其合理性可行性，故我國對此制度引進(jìn)并嘗試并無不可。由于其營利性、技術(shù)性和國際性，資本市場的法律更易于跨文化和跨國別流動和借鑒，故法律移植在我國資本市場制度中屢屢頻現(xiàn)且成果斐然。更何況我國村鎮(zhèn)銀行與澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行業(yè)在產(chǎn)生背景、設(shè)立初衷、借力外部成熟銀行、發(fā)展定位等方面存在多維度的契合，這更增強(qiáng)了兩者間進(jìn)行制度移植的成功度，降低了移植中常見的“制度排異”。

1.草根普惠金融：兩者產(chǎn)生背景和設(shè)立初衷契合。澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行產(chǎn)生于澳大利亞眾多銀行對農(nóng)村地區(qū)的撤離和擯棄，為填補由此衍生的農(nóng)村地區(qū)金融機(jī)構(gòu)匱乏，同時避免以往銀行在農(nóng)村地區(qū)直接投資開設(shè)分支機(jī)構(gòu)的高成本運營而至利潤薄弱甚至虧損的前車之鑒，歷史悠久的澳大利亞Bendigo銀行創(chuàng)造性地將商業(yè)特許經(jīng)營模式引入了銀行業(yè)，依靠當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)資金的聚少成多進(jìn)行運營，以低風(fēng)險、低成本換取了自身的盈利，并填補了社會基層金融機(jī)構(gòu)匱乏的空洞，助益了農(nóng)村地區(qū)和農(nóng)村居民的發(fā)展。我國村鎮(zhèn)銀行的產(chǎn)生背景和設(shè)立初衷在前文已有詳述，其與澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行高度類似，也是為了解決其他銀行對農(nóng)村地區(qū)的棄而不顧，補位由此而生的農(nóng)村地區(qū)金融空白而產(chǎn)生的，從其產(chǎn)生那刻起就肩負(fù)著踐行普惠金融的重任。Bendigo社區(qū)銀行和我國村鎮(zhèn)銀行兩者的設(shè)立背景和設(shè)立目表明其均為旨在惠及低收入?yún)^(qū)域的草根普惠金融機(jī)構(gòu)。

2.均借力外部成熟銀行：兩者外力源泉契合。鑒于銀行業(yè)運營的專業(yè)性和復(fù)雜性，非普通資本在短期內(nèi)所能駕馭，為降低經(jīng)營風(fēng)險，澳大利亞Bendigo社區(qū)銀行選擇了銀行商業(yè)特許經(jīng)營的模式設(shè)計，外部借力成熟穩(wěn)健的Bendigo銀行；出于同樣的原因，我國村鎮(zhèn)銀行在制度設(shè)計時也選擇了向主發(fā)起銀行借力。在向外部成熟穩(wěn)健的銀行借力以降低運營風(fēng)險方面，我國與澳大利亞可謂異曲同工。

3.社區(qū)銀行：兩者制度設(shè)計和發(fā)展定位契合。Bendigo社區(qū)銀行是按照典型純粹的社區(qū)銀行模式進(jìn)行設(shè)計的，其投資主體和資金投入全部來源于當(dāng)?shù)?，銀行內(nèi)部管理人員亦完全本地化，依靠當(dāng)?shù)氐膬?nèi)生力量，由當(dāng)?shù)厝擞卯?dāng)?shù)刭Y金辦當(dāng)?shù)刈约旱你y行，Bendigo銀行作為特許銀行只是從旁指導(dǎo)；我國村鎮(zhèn)銀行雖不如Bendigo社區(qū)銀行本地化的那樣徹底，但大體亦是按照社區(qū)銀行的模式進(jìn)行架構(gòu)的，最核心的體現(xiàn)在村鎮(zhèn)銀行只能在鄉(xiāng)鎮(zhèn)和縣級地區(qū)設(shè)立，且其業(yè)務(wù)經(jīng)營必須固守當(dāng)?shù)?，不能跨縣(市)吸收存款和發(fā)放貸款等，力保資金“取之于當(dāng)?shù)?、用之于?dāng)?shù)亍?。十年的發(fā)展，在監(jiān)管層對村鎮(zhèn)銀行制度幾經(jīng)摸索后，2014年出臺《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》中更加明晰的將村鎮(zhèn)銀行的發(fā)展界定為股權(quán)本地化、多元化、民營化的社區(qū)性銀行*《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/docView/159670AA797141458165783A1C7D1918.html，訪問時間：2016年9月20日。。目前安于固守社區(qū)銀行定位的，在我國銀行體系中僅存一家即村鎮(zhèn)銀行。故若要借鑒Bendigo社區(qū)銀行的特許經(jīng)營模式，以村鎮(zhèn)銀行作為制度移植客體，是最為合適的。

三、本土化約束下的模式移植：銀行商業(yè)特許經(jīng)營的中國化構(gòu)造

資本市場的法律制度移植雖可謂是我國資本市場法律現(xiàn)代化進(jìn)程中的主線，但若要最大限度地實現(xiàn)法律移植從嵌入到融合的良性互動和互相適應(yīng)，制度移植的本土化改造和創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化則必不可少。筆者試就本土化語境下的銀行商業(yè)特許經(jīng)營的中國化構(gòu)造路徑，并借此完成我國村鎮(zhèn)銀行的制度優(yōu)化問題探討如下：

(一)廢除村鎮(zhèn)銀行的主發(fā)起行制，代之以銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式

銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式下的Bendigo社區(qū)銀行，內(nèi)部倚重當(dāng)?shù)厝藛T與資本，外部借力特許銀行的全面指導(dǎo)，發(fā)展20年來各方各司其職互不越位，和諧多贏且收益頗豐；傳統(tǒng)投資入股模式下的我國村鎮(zhèn)銀行，在主發(fā)起行控股主導(dǎo)下帶領(lǐng)各路資本投資運營，主發(fā)起行過度控制導(dǎo)致絕對控股成為常態(tài)，股權(quán)失衡下只能“抬轎”的民間資本忿忿不平，村鎮(zhèn)銀行的獨立性屢屢被傷，發(fā)展10年來飽受各界詬病，深陷困境*柴瑞娟：《民間資本控股村鎮(zhèn)銀行：理論證成與法律規(guī)制》，《法學(xué)評論》2012年第6期。，監(jiān)管層亦對主發(fā)起行“食之無味棄之可惜”：既想要向其借力，又不滿其對村鎮(zhèn)銀行的過度控制干預(yù)，以致銀監(jiān)會在《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》中一方面要求固守主發(fā)起行制，但同時要求主發(fā)起行降低持股比例，并不得對村鎮(zhèn)銀行過度控制，要尊重村鎮(zhèn)銀行的獨立性和經(jīng)營自主權(quán)，其矛盾心態(tài)和左右為難可見一斑*《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》要求：在有利于提供專業(yè)化服務(wù)、有利于防范金融風(fēng)險、堅持主發(fā)起行最低持股比例的前提下，鼓勵主發(fā)起行持有相對較低的股權(quán)比例，穩(wěn)步提高民間資本持股比例，同時主發(fā)起行應(yīng)維護(hù)村鎮(zhèn)銀行的獨立法人地位，嚴(yán)格按照《公司法》及章程有關(guān)規(guī)定，履行出資人制定章程、參與重大決策和選聘管理者等職責(zé)，要尊重和維護(hù)村鎮(zhèn)銀行的經(jīng)營自主權(quán)，不得將其視同分支機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理。。

Bendigo社區(qū)銀行和我國村鎮(zhèn)銀行，相似的設(shè)立背景、設(shè)立目的和發(fā)展定位，卻因向外界銀行借力的途徑方式不一，而致兩種完全不同的發(fā)展后果。這種鮮明的反差和對比，從反面論證了由特許銀行代替主發(fā)起行制度的必要性和可行性。故采用銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式對村鎮(zhèn)銀行法律制度進(jìn)行變革，用特許銀行代替主發(fā)起行制，或可解決村鎮(zhèn)銀行當(dāng)下的困境和監(jiān)管層的進(jìn)退維谷*柴瑞娟：《銀行商業(yè)特許經(jīng)營：村鎮(zhèn)銀行主發(fā)起行制之替代路徑選擇》，《武漢大學(xué)學(xué)報(哲學(xué)社會科學(xué)版)》2016年第4期。。而且實行制度替代后，并不會衍生或增加新的金融風(fēng)險，我國《公司法》和《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》均已經(jīng)實施多年，普通民眾對公司法人獨立承擔(dān)責(zé)任、特許主體和被特許主體各自承擔(dān)自身責(zé)任等原則已經(jīng)頗為熟悉，不會有兩者要承擔(dān)連帶責(zé)任的誤解。且在外在名稱上，村鎮(zhèn)銀行的名稱亦是不變的，民眾對特許銀行和村鎮(zhèn)銀行也不會發(fā)生誤認(rèn)，村鎮(zhèn)銀行的經(jīng)營風(fēng)險與責(zé)任承擔(dān)亦是獨立的，不會因銀行商業(yè)特許經(jīng)營的引入而有任何改變。

在具體的制度變革中，可以采用我國當(dāng)下民營銀行發(fā)展的路徑，先在一個或幾個省試點，成熟后再推廣，以顧及改革的效果和漸進(jìn)性。在特許銀行的選擇上，由銀監(jiān)會根據(jù)各類銀行的申請實行審批許可制，從中選擇成熟穩(wěn)健的大型銀行如五大國有行、全國性股份制商業(yè)銀行和監(jiān)管評級達(dá)到一級和二級的城市商業(yè)銀行，許可其作為特許銀行的資格，獲得該資格后方可采用銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式，同當(dāng)?shù)氐馁Y本開辦村鎮(zhèn)銀行。對于已經(jīng)成立的村鎮(zhèn)銀行，若其主發(fā)起行具有特許銀行的資格，則其將持有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給當(dāng)?shù)氐钠髽I(yè)和居民，完成從主發(fā)起行到特許銀行的身份轉(zhuǎn)變；若其主發(fā)起行沒有特許銀行的資格，則該主發(fā)起行要退出該村鎮(zhèn)銀行的經(jīng)營，將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓給當(dāng)?shù)仄髽I(yè)或居民，同時引入合格的特許銀行。至于特許銀行和村鎮(zhèn)銀行的權(quán)利義務(wù)設(shè)置，可以參照Bendigo銀行和Bendigo社區(qū)銀行的具體安排。如此變革之后，由于國家直接控股或地方政府控股或國有企業(yè)控股的主發(fā)起行資本退出，完全由當(dāng)?shù)刭Y本入股，村鎮(zhèn)銀行會變身為純粹的民營銀行，由民間資本控股村鎮(zhèn)銀行，不僅在理論證成上可行*柴瑞娟：《民間資本控股村鎮(zhèn)銀行：理論證成與法律規(guī)制》，《法學(xué)評論》2012年第6期。，也與我國當(dāng)下力推的銀行業(yè)政策走向相符*2013年國務(wù)院發(fā)布《關(guān)于金融支持經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)調(diào)整和轉(zhuǎn)型升級的指導(dǎo)意見》明確要擴(kuò)大民間資本進(jìn)入金融業(yè)，嘗試由民間資本發(fā)起設(shè)立自擔(dān)風(fēng)險的民營銀行等金融機(jī)構(gòu)；2015年銀監(jiān)會出臺《關(guān)于促進(jìn)民營銀行發(fā)展的指導(dǎo)意見》，進(jìn)一步鼓勵和引導(dǎo)民間資本進(jìn)入銀行業(yè)，促進(jìn)民營銀行持續(xù)健康發(fā)展，為實體經(jīng)濟(jì)特別是中小微企業(yè)、“三農(nóng)”和社區(qū)，提供更有針對性、更加便利的金融服務(wù)。，與當(dāng)下銀監(jiān)會對村鎮(zhèn)銀行股權(quán)本地化、多元化和民營化期望相符*《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步促進(jìn)村鎮(zhèn)銀行健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，http://www.cbrc.gov.cn/chinese/home/docView/159670AA797141458165783A1C7D1918.html。。至于以銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式代替主發(fā)起行制后，主發(fā)起行資金撤出，在寧夏甘肅等貧困省份完全依靠民間資本是否能夠順利設(shè)立運營村鎮(zhèn)銀行的問題，筆者認(rèn)為無需憂慮：首先，如前所述主發(fā)起行的存在嚴(yán)重抑制了民間資本參與的積極性，其廢除后對民間資本是直接的激勵，其投資積極性會得到極大的釋放；銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式引入后，村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立方式會從股東不超過50人的發(fā)起設(shè)立，改為向當(dāng)?shù)毓_募集的募集設(shè)立，由此大大拓寬了投資參與主體，當(dāng)?shù)鼐用窈推髽I(yè)只要有投資意愿均可投資入股，眾人拾柴之下單個股東的投資資金壓力并不大，即使在落后省份也不會因資金短缺而不能設(shè)立。

(二)募集設(shè)立、股東資格與投資比例限制：商業(yè)特許經(jīng)營模式下村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立

由前文對Bendigo社區(qū)銀行設(shè)立的論述可知，銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式下，作為特許銀行的Bendigo銀行并不投資，Bendigo社區(qū)銀行采用的是募集設(shè)立，即面向所在社區(qū)所有企業(yè)和居民，公開募集股份，股東必須與當(dāng)?shù)厣鐓^(qū)具密切聯(lián)系，且最少要200人，最低募集額為75萬美元，以最大程度地確保資金能夠得到足額的募集，同時也確保其民眾基礎(chǔ)和社區(qū)參與屬性。

我國村鎮(zhèn)銀行現(xiàn)行的設(shè)立制度完全相反。根據(jù)現(xiàn)行規(guī)定，我國村鎮(zhèn)銀行可以采用有限責(zé)任公司或股份有限公司的形式，但設(shè)立方式只限于發(fā)起設(shè)立——按照我國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司只能發(fā)起設(shè)立，股份有限公司雖可發(fā)起或募集設(shè)立，但銀監(jiān)會禁止采納股份公司形式的村鎮(zhèn)銀行進(jìn)行募集設(shè)立*銀監(jiān)會在《村鎮(zhèn)銀行組建審批工作指引》中明確規(guī)定：村鎮(zhèn)銀行按照我國《公司法》的相關(guān)規(guī)定設(shè)立，其中采用股份有限公司形式的村鎮(zhèn)銀行以發(fā)起方式設(shè)立。，換言之，采用有限公司形式的村鎮(zhèn)銀行，股東上限為50人，采用股份公司形式的村鎮(zhèn)銀行，股東上限為200人，且不要求股東必須具有當(dāng)?shù)厣矸荩瑹o論是何地的投資主體均可成為股東。通觀現(xiàn)存的1300多家村鎮(zhèn)銀行，股東結(jié)構(gòu)多為絕對控股的主發(fā)起行再加數(shù)位投資主體，人數(shù)超過50的都極其少見。這種僅限發(fā)起設(shè)立的制度，限制了參股人數(shù)和參股廣泛度，削弱了村鎮(zhèn)銀行的社區(qū)屬性；而對投資主體不加屬地限制，也剝奪了當(dāng)?shù)刭Y本投資入股的機(jī)會，以致“社區(qū)銀行”名實不符。

故采用銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式后，村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立制度和股東資格要求必須做出改變，即采用募集設(shè)立在當(dāng)?shù)乜h域內(nèi)進(jìn)行股權(quán)眾籌，并要求股東必須具有當(dāng)?shù)貙傩?，與當(dāng)?shù)鼐哂忻芮新?lián)系，具體衡量判斷標(biāo)準(zhǔn)可借鑒Bendigo社區(qū)銀行的評判標(biāo)準(zhǔn)：以自然人的戶籍地和公司的注冊地及其股東戶籍為主要判斷標(biāo)準(zhǔn)；為確保當(dāng)?shù)刭Y本投資的機(jī)會公平，也為確保股權(quán)的分散化和銀行的社區(qū)基礎(chǔ)，宜借鑒Bendigo社區(qū)銀行的做法，對股東人數(shù)最低限做出要求,鑒于我國人口密度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于澳大利亞,為凸顯村鎮(zhèn)銀行的公眾參與性,可以參考我國農(nóng)村信用社和農(nóng)村商業(yè)銀行的做法,以最少500人為宜*《農(nóng)村信用合作社管理規(guī)定》第9條規(guī)定社員一般不少于500個；《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第8條規(guī)定發(fā)起人不少于500人。；為確保村鎮(zhèn)銀行各種股權(quán)轉(zhuǎn)讓后以上兩點得以維持，Bendigo社區(qū)銀行“禁止持股利益”的做法我國也可加以借鑒；我國村鎮(zhèn)銀行現(xiàn)行單個投資主體及關(guān)聯(lián)方持股比例上限10%的做法與Bendigo社區(qū)銀行不謀而合，可予以保留，這種股權(quán)結(jié)構(gòu)相對制衡，作為民營銀行的股權(quán)分布也相對科學(xué)*柴瑞娟：《民營銀行：發(fā)展障礙及其法律對策——以民營銀行開閘為時代背景》，《法學(xué)評論》2014年第3期。，既可避免一股獨大而過度控制村鎮(zhèn)銀行抑或侵害其他中小股東利益，也可留下投資空間以確保股東人數(shù)眾多；至于村鎮(zhèn)銀行的設(shè)立注冊資本，100萬元和300萬元的門檻確實過低，也屢被抨擊，現(xiàn)實中設(shè)立的村鎮(zhèn)銀行注冊資本過億的比比皆是，即使是在財大氣粗的主發(fā)起行退出之后，在縣域內(nèi)籌集相對雄厚的資本也并非難事，故綜合考慮村鎮(zhèn)銀行這一特殊行業(yè)對抗風(fēng)險能力的較高要求和我國縣域資本匯集能力，兼參考Bendigo社區(qū)銀行的做法，不再因設(shè)立在鄉(xiāng)鎮(zhèn)和縣(市)而對注冊資本做出不同要求，一體要求設(shè)立村鎮(zhèn)銀行注冊資本為500萬元較為合理。

(三)銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式下村鎮(zhèn)銀行的股東權(quán)利：投票權(quán)、分紅權(quán)與社區(qū)回饋

為突出其社區(qū)性、合作性和公益性,Bendigo社區(qū)銀行在股東權(quán)利設(shè)置上有一系列特性和限制，其并未實行資本多數(shù)決,而是實行了典型的合作制的投票設(shè)置即一人一票，在股東分紅上，也是強(qiáng)制性要求銀行利潤的一定比例必須回饋社區(qū)，之后才可以向股東分紅。我國也有不實行資本多數(shù)決而實行一人一票的合作制金融,最典型的合作金融農(nóng)村信用合作社實行的就是社員一人一票*《農(nóng)村信用合作社管理規(guī)定》第20條、21條。,但運行幾十年來，農(nóng)村信用合作社的運營現(xiàn)實與合作金融的本質(zhì)偏離得越來越遠(yuǎn),與商業(yè)性金融并無二致。雖然國務(wù)院曾試圖將農(nóng)村信用社重新拉回合作金融的軌道，但幾經(jīng)努力收效甚微，以致其2003年起徹底放棄了該奢望，開始對農(nóng)村信用社進(jìn)行改革,準(zhǔn)許其根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)狀況變身為農(nóng)村商業(yè)銀行或者農(nóng)村合作銀行*《國務(wù)院關(guān)于印發(fā)深化農(nóng)村信用社改革試點方案的通知》。。截至2015年底我國已有40%的農(nóng)村信用社進(jìn)行了改革變身，且其中不少正在謀求變革*《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會2015年報》，http://zhuanti.cbrc.gov.cn/subject/subject/nianbao2015/1.pdf，訪問時間：2016年9月11日。。農(nóng)村信用社改革后均改變了合作制一人一票的均等主義做法，農(nóng)村商業(yè)銀行股東投票按照現(xiàn)代公司所奉行的一股一票的資本多數(shù)決進(jìn)行表決*《農(nóng)村商業(yè)銀行管理暫行規(guī)定》第25條。，就連作為農(nóng)村信用社改革過渡和臨時狀態(tài)的農(nóng)村合作銀行也放棄了合作制的一人一票設(shè)置。

無論學(xué)者對合作金融在我國的存在合理性的理論論證如何暢通有力，對互助合作金融的期望如何殷切，但合作金融農(nóng)村信用社向商業(yè)金融的主動變身、新增合作金融農(nóng)村資金互助社的發(fā)展窘境，其在我國的嘗試和運作一再異質(zhì)化、一敗再敗的事實，昭示我國確實不適合合作金融的生存成長。所以Bendigo社區(qū)銀行所采納的這種合作制的一人一票制與我國環(huán)境土壤并不適合，尊重資本本性采納一股一票的激勵于我國村鎮(zhèn)銀行最為現(xiàn)實。

在股東分紅和社區(qū)回饋方面，我國當(dāng)下無論在銀行業(yè)還是其他行業(yè)，尚無強(qiáng)制向社區(qū)回饋之后方可分紅這種公益性高姿態(tài)的做法。公司踐行企業(yè)公民職責(zé)、承擔(dān)社會責(zé)任是一種理想，也是對公司營利性這一本性的適度矯正，但公司社會責(zé)任的承擔(dān)是社會多種因素發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物，其需要社會經(jīng)濟(jì)良性發(fā)展、社會進(jìn)步包容、企業(yè)成長壯大、企業(yè)公民社會責(zé)任文化和情懷的培育等多方面的配合。我國當(dāng)下經(jīng)濟(jì)發(fā)展階段和社會意識顯然并不具備，雖然當(dāng)下很多大型公司尤其是上市公司社會責(zé)任承擔(dān)意識開始萌發(fā)，但大范圍要求公司強(qiáng)制性承擔(dān)社會公益并不現(xiàn)實，這也是我國公司法僅宣示性、倡導(dǎo)性要求公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)社會責(zé)任，但對具體的實施機(jī)制并無規(guī)定要求的原因。所以同村鎮(zhèn)銀行投票權(quán)尊重資本逐利本性一樣，我國村鎮(zhèn)銀行在采納銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式后，也不應(yīng)強(qiáng)制性要求其一定比例的利潤必須回饋縣域，在現(xiàn)階段也應(yīng)全部用于回饋股東的資本投入。

(四)董事選擇與治理完善：銀行商業(yè)特許經(jīng)營下的村鎮(zhèn)銀行公司治理

Bendigo社區(qū)銀行采用的是一元制治理結(jié)構(gòu)，在決策執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會成員選擇上，更為本地化和社區(qū)化——其由股東選舉當(dāng)?shù)鼐哂薪?jīng)商經(jīng)驗、具有相關(guān)資歷和教育背景的當(dāng)?shù)鼐用癯淙?。我國村?zhèn)銀行在治理結(jié)構(gòu)層面與Bendigo社區(qū)銀行差異巨大，首先我國公司治理采取的是二元制，村鎮(zhèn)銀行作為公司亦不例外；其次在董事選擇上，我國村鎮(zhèn)銀行對董事的任職資格與Bendigo社區(qū)銀行在專業(yè)和資歷上有著類似的要求，目前關(guān)于村鎮(zhèn)銀行董事和高管人員任職資格的規(guī)定，主要集中于2007年《村鎮(zhèn)銀行管理暫行規(guī)定》、2013年《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)董事(理事)和高級管理人員任職資格管理辦法》和2015年《中國銀監(jiān)會農(nóng)村中小金融機(jī)構(gòu)行政許可事項實施辦法》，規(guī)范核心是要求村鎮(zhèn)銀行董事應(yīng)具備與其履行職責(zé)相適應(yīng)的知識、經(jīng)驗及能力，具備良好的金融、經(jīng)濟(jì)從業(yè)記錄，具備相關(guān)專業(yè)學(xué)歷，這些都與Bendigo社區(qū)銀行對董事的要求大體類似。區(qū)別在于我國村鎮(zhèn)銀行在董事選擇并不局限于當(dāng)?shù)乜h域的居民。

在采納銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式后，我國對Bendigo社區(qū)銀行的治理機(jī)構(gòu)沒有移植的必要。一方面，我國整個公司法體制采用的都是二元制治理，在此大背景下村鎮(zhèn)銀行作為公司中的一員，自然也就不可能獨采一元制；另一方面，在董事人員選擇上，村鎮(zhèn)銀行在不囿于當(dāng)?shù)鼐用竦姆秶x擇更為現(xiàn)實?；谖覈w國民高等教育水平欠佳的現(xiàn)狀，縣域內(nèi)整體受教育水平及當(dāng)?shù)氐谋究啤⒋髮W(xué)歷教育則更為不足，縣域內(nèi)兼具專業(yè)資歷、金融經(jīng)濟(jì)從業(yè)經(jīng)驗和職業(yè)素養(yǎng)的人員更為稀少，所以村鎮(zhèn)銀行在董事高管人員選擇上，很難將其完全本地化，這也是我國的現(xiàn)實國情。

但就我國現(xiàn)行立法對村鎮(zhèn)銀行治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定而言，確也存在有欠完善之處?，F(xiàn)行立法中對村鎮(zhèn)銀行治理結(jié)構(gòu)的規(guī)定過于隨意與簡化，其董事會和監(jiān)事會均為任意設(shè)置機(jī)構(gòu)，典型公司治理結(jié)構(gòu)——股東(大)會、董事會和監(jiān)事會架構(gòu)并未完整搭建。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，只有公司規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的情況下，方可在董事會監(jiān)事會的設(shè)置上進(jìn)行簡化。雖較之其他種類的銀行，村鎮(zhèn)銀行的規(guī)模較小，但其注冊資本規(guī)模較之其他行業(yè)的一般公司，絕對不屬于“公司規(guī)模較小”的情況，更不屬于“股東人數(shù)較少”，故現(xiàn)行村鎮(zhèn)銀行治理結(jié)構(gòu)的隨意和簡化并不符合公司法的規(guī)定。再兼商業(yè)銀行自身的特殊性如資本機(jī)構(gòu)的特殊性、委托代理關(guān)系復(fù)雜、信息不對稱嚴(yán)重、銀行體系具脆弱性傳染性和失敗的負(fù)外部性等，銀行公司治理結(jié)構(gòu)其實是更為特殊和復(fù)雜的，故在村鎮(zhèn)銀行治理結(jié)構(gòu)上，應(yīng)同我國其他商業(yè)銀行的要求保持一致而不應(yīng)降低標(biāo)準(zhǔn)。

[責(zé)任編輯：李春明]

Commercial Franchise of Bank:Mode Innovation and Local Transplantation——Lessons from Bendigo Community Bank of Australia

CHAI Rui-juan

(Law School,Shandong University,Jinan250100,P.R.China)

Australian Bendigo Bank pioneered the mode of commercial franchise of bank. Instead of investing in shares directly,Bendigo Bank grants a franchise to community bank by providing coverage of its banking licenses,a full range of banking products and services,management operations,risk control,governance structure,training of staff and ongoing support and so on. A Community Bank branch is a locally owned and operated company,which functions as a franchise of Bendigo and Adelaide Bank. Bank Franchise mode makes Bendigo Community Bank achieve great success. The establish background,the purpose of establishment and developing positioning of village banks in China are highly similar with Bendigo Community Bank. However its main initiated bank system has been faced with multiple difficulties. The bank franchise mode adopted by Bendigo Community Bank in Australia has the advantage of the main initiated bank. We can learn selectively from Bendigo community banks about its qualification of shareholders,shareholder rights,dividends and community contributions,the directors choose,the board powers,rights and duties assigned between Bendigo community banks and Bendigo banksc.

Commercial franchise of bank; Bendigo Community Bank; Village bank; Inclusive finance

2017-03-21

國家社科基金青年項目“普惠金融視角下銀行商業(yè)特許經(jīng)營模式法律問題研究”(16CFX047)。

柴瑞娟，山東大學(xué)法學(xué)院講師(濟(jì)南250100； rainchai@163.com)。