趙雪妤

【摘要】“保障離婚自由，防止輕率離婚”是我國婚姻立法的一貫指導思想。但是，當前離婚率的大幅攀升和離婚登記協(xié)議中的不公平現(xiàn)象顯示：需要從離婚協(xié)議的實質要件和離婚登記審查程序方面對當事人的離婚自由進行必要的干預，從而減少輕率離婚、保護女方和未成年子女的利益。

【關鍵詞】離婚登記；審查制度；審查內容；訴訟中調解制度

一、離婚登記中“審查制度”的含義

（一）內涵

離婚登記中的“審查制度”是指“要求離婚的夫妻雙方持相關證明文件，親自到一方常住戶口所在地的婚姻登記機關提出離婚申請后，婚姻登記機關應當在審查期內審查雙方是否符合登記離婚的條件，經審查符合登記離婚條件的，應當于審查期間屆滿后予以登記，向雙方簽發(fā)離婚證，并注銷結婚證。審查期為一個月到三個月，從婚姻登記機關辦理離婚申請之次日起計算。審查期間內，當事人雙方均有權向婚姻登記機關撤回離婚申請，審查期間屆滿后一個月內，當事人雙方未請求婚姻登記機關簽發(fā)離婚證的，視為雙方撤回離婚申請”。

（二）與現(xiàn)行婚姻登記制度的區(qū)別

本文所述的審查制度和現(xiàn)行婚姻登記管理條例中的“審查”有著本質不同?，F(xiàn)行離婚登記制度中的審查，更多地強調形式上的審查：只要雙方合意表示，不再需要實質內容上的審查。除此之外，只要當事人雙方提供協(xié)議沒有異議，登記機關必須且當場予以離婚登記，不存在時間跨度問題，而本文所述的審查制度具有如下特點：第一，審查經過是一個“法定期間”，不得由婚姻登記機關予以變更；第二，關于審查的內容，除形式審查外，還包括對申請人提交的證件的真實性及當事人的離婚申請是否符合登記離婚的法定條件等進行實質內容的審查；第三，如果審查完畢，認為符合離婚條件，也必須待此“法定期間”屆滿，才能給予辦理離婚登記；第四，在這一個月或三個月的審查期內，無論是否符合登記離婚的法定條件，當事人雙方均有權以書面或口頭方式向婚姻登記機關撤回離婚申請，婚姻登記機關應當立即終止（而非中止）登記離婚程序，最后，施加給了當事人雙方的申請簽發(fā)義務：審查期間屆滿一段時間后（如一個月），當事人雙方未請求婚姻登記機關簽發(fā)離婚證的，則視為雙方撤回離婚申請。

二、設置離婚登記審查制度的必要性

（一）符合我國婚姻登記制度的指導思想

“保障離婚自由，防止輕率離婚”是我國婚姻立法的指導思想，離婚自由并非絕對，而是有限制的，在當今實行無過錯主義離婚制度的一些國家，如法國、德國、英國均規(guī)定有限制離婚的苛刻條款，通過公權力對離婚自由進行暫時限制，保護可能因離婚而陷入特殊困難境地的一方當事人及未成年子女，以平衡保障離婚自由與保護弱者利益的關系。

近年來，尤其是獨生子女一代的年輕夫婦，“閃婚”“閃離”比率急劇上升，很多是因為一些生活瑣事，年輕人一時沖動選擇離婚，而非真正的感情破裂。如果此時有公權力的介入，讓雙方當事人經歷一段時間的“法定冷靜期”，可能會挽救無數(shù)申請離婚的家庭，同時更是對未成年子女的一種保護。

（二）和婚姻法中的訴訟中調解相呼應，體現(xiàn)制度的配套一致性

《中華人民共和國婚姻法》第32條第2款：“人民法院審理離婚案件應當進行調解，如感情確已破裂，調解無效，應準予離婚?！贝颂幍摹皯斶M行調解”是人民法院受理離婚訴訟后，在審理過程中由審理案件的法官主持進行調解，屬于訴訟中的調解。在離婚訴訟中，當事人雙方可能對“身份關系的解除”存在異議，也可能在財產分割、子女撫養(yǎng)等問題存在爭議，抑或二者兼有，但無論何種爭議，都必須對“感情是否破裂”進行調解。這種訴訟內的調解是離婚訴訟這一身份訴訟的必經環(huán)節(jié)，是我國的傳統(tǒng)，同樣體現(xiàn)了保障離婚自由、反對輕率離婚的立法宗旨。與此相對應，如果將本文所述的審查制度補充進婚姻登記管理條例中，則婚姻關系就會在行政制度和法律制度的兩個方面形成遙相呼應的配套規(guī)范，既符合國家保障離婚自由反對輕率離婚的指導思想，又保證了法制的配套一致性。

（三）離婚登記審查制度在歷史和現(xiàn)實實踐中均具有可行性

實際上，1994年的婚姻登記管理條例第16條規(guī)定中確實有一個月的審查期限，設立此審查期限的目的，一是保證登記機關能夠從容審查，作出正確的認定；二是給予申請人雙方一個冷靜期，使其可以在此期間內撤回離婚申請，避免因一時沖動而草率離婚，但2003年婚姻登記條例出于簡化程序的考慮，取消了“一個月的審查期限”。

我們認為婚姻關系以夫妻雙方的感情為基礎，夫妻感情有易變的特點，于一方或雙方發(fā)生感情變化致婚姻基礎喪失后，應當準予雙方以協(xié)議離婚方式解除婚姻關系，但婚姻關系畢竟不同于財產關系，社會生活經驗表明確有一部分當事人在達成離婚協(xié)議，并向登記機關提出申請之后，尚有改變離婚意愿而重歸于好的可能，現(xiàn)行婚姻登記管理條例取消了審查期限，致使婚姻登記機關在受理當事人離婚申請后只著重審查形式要件，并當場作出離婚登記，使部分當事人喪失了重歸于好的機會。

三、離婚登記審查制度設置的具體要求

（一）關于審查期限

關于離婚登記的審查期限的時間長短問題目前存有爭議，到底時間應該長點還是短些？筆者認為，時間期限的問題既應防止輕率離婚（給予當事人相對充足的冷靜時間），又要保障離婚當事人雙方的離婚自由（不能久拖不決，否則也會造成弱勢一方受到傷害，如家庭暴力的受害方）。因此，綜合決定應設置在1到3個月之內。

（二）有關審查的內容

這里還有一個爭議是在審查期內到底應該是對形式要件的審查還是附加實質內容的審查？筆者贊同后者的意見，即形式和實質要件都要進行審查。按照我們目前的立法規(guī)定，婚姻登記機關只對雙方當事人提供的證明材料進行形式審查，無論關于子女撫養(yǎng)、財產、債務等問題達成的協(xié)議是否偏向一方或顯示公允，只要雙方合意一致，就予以登記離婚，在這個環(huán)節(jié)中，婚姻登記機關僅充當了一個工具或者公證的角色，未完全起到公權力干預的作用。

雖然民法的一個主要原則是自治，但婚姻關系的設立和解除并不像訂立合同、解除合同那樣簡單，一個普通的婚姻關系既包含夫妻本身的權利和義務，也包含對他人的責任，尤其是對未成年子女的影響，一旦婚姻關系解除，就會將無數(shù)的問題拋給社會，由此可以看出，婚姻關系的締結與解除雖然涉及個人權利義務，但也更具有社會影響性，因此需要公權力的介入加以解決。落實到本文的審查內容上，就需要進行實質內容的審查，實踐證明，婚姻登記機關雖不是司法機關，但從實踐經驗來看，他們更容易判別協(xié)議是否出自當事人的真實意思表示，是否公平，是否日后執(zhí)行起來更容易操作。

參考文獻：

《中國民法典草案建議稿附理由》法律出版社 2013年11月第1版

（作者單位：武警北京指揮學院政治理論與政治工作教研室）