耿鵬飛

摘 要：自然法學派作為西方法律思想史上的主流學派，從產(chǎn)生到現(xiàn)在，時刻影響著法學的發(fā)展。其經(jīng)歷了古代自然法學派、中世紀自然法學派、古典自然法學、新自然法學派四個不同時期。新自然法學派作為自然法在現(xiàn)在的發(fā)展，為各國的法學理論的發(fā)展輸送養(yǎng)分，其中富勒、羅爾斯、德沃金等代表人物的法律思想更是豐富多彩，被各國法學理論和實務界所研究。當前中國正在進行建設社會主義法治國家的偉大實踐，我們可以從新自然法學派代表人物的法律思想中汲取養(yǎng)分、得到啟示。

關鍵詞：新自然法學派；依法治國；法制體系建設；代表人物；法律思想

一、富勒法律思想對我國法治建設的啟示

富勒認為道德是法律的基礎，他將道德分為“義務的道德”和“愿望的道德”。愿望的道德是人們對理想的追求，是人類生活的最高目標，是對美好生活和至善的一種追求。如若有人沒有做到這種要求，我們不能去指控他，只能表示惋惜。而義務的道德與法律最為接近，它是社會生活的必要條件和基本要求，如果有人違反它就要受到譴責和懲罰。

從富勒對道德的界分，得到一些立法的啟示。首先，對于“義務的道德”必須制定為法律，否則會影響社會的基本秩序，造成社會共同體的無序狀態(tài)。如“不可殺人、不可偷盜、不可搶奪等”這一系列的就是“義務的道德”，是一個社會必須有的人們也必須遵守的規(guī)范，因而關于這方面的法律是不能缺位的。同時立法也要隨著社會經(jīng)濟發(fā)展的需要，及時將“義務的道德”行為納入法律，才能避免造成相互的侵害，如網(wǎng)絡空間興起而出現(xiàn)的一些列行為，就需要立法者及時識別并納入法律規(guī)范的渠道。其次，“愿望的道德”一般來說只是社會美德，不都會納入法律。即使要將其納入法律也只是倡導性的原則，是通過立法進行激勵，而不能強制，否則就會出現(xiàn)像美國“禁酒令”這樣荒誕的法律。我國推行慈善事業(yè)、環(huán)保等公益事業(yè)，立法時更多地應該考慮倡導激勵機制，而非制裁。最后，愿望的道德和義務的道德并不總是清晰可分的：有些可以明確判斷屬于愿望的道德或者義務的道德；有一些并不那么絕對，這是因為愿望的道德是追求的美好東西是什么，并不明確，所以會難以判斷；而有些愿望的道德可能會隨時代發(fā)展變化而成為義務的道德，而有些義務的道德而變?yōu)樵竿牡赖隆?/p>

二、羅爾斯法律思想對我國法治建設的啟示

羅爾斯的正義論主要是針對當時美國社會存在的民權、越戰(zhàn)和貧困等問題。寫作的目的就是在于解決社會所面臨的基本問題，特別是協(xié)調(diào)、有效和穩(wěn)定這三大難題。其正義論的核心是正義兩原則：第一原則，最大的均等自由原則。每個人都有平等的權利，享有同他人一樣的最廣泛的基本自由，這些基本自由包括參與政治自由、言論出版自由、信仰、人身等自由。第二個原則簡稱“差別原則”。具體說它又包括兩個子原則，一是社會地位和職位向所有人開放，即機會均等原則；二是“最大最小原則”，即社會應當對處于最不利地位的人最大關注。關于這兩個原則的適用存在著詞典式的序列，第一原則優(yōu)于第二原則，只有當?shù)谝辉瓌t完全被滿足時我們才能適用第二原則，即自由優(yōu)先平等。第二原則中的第一個子原則又優(yōu)先于第二個子原則。

關于正義早在中共十六大、十六屆三中、四中全會上就以正式的文件形式肯定了“公平正義的重要性”。在收入分配的問題認識上也由原來注重效率兼顧公平，到初次分配注重效率，再分配注重公平，再到17大明確指出初次分配和再分配都要處理好效率和公平的關系，可見社會正義問題日益重要。根據(jù)羅爾斯的兩正義原則，在我國法治建設的過程中，應該做好以下幾個方面：首先是要發(fā)展民主政治。羅爾斯的首要原則就是自由平等原則，強調(diào)公民的各項基本權利和基本自由，所以我們必須加快法治建設，努力實現(xiàn)公民參與政治，建設人民的政府、責任政府。其次，保障市場自由公平的競爭。在市場經(jīng)濟中政府應該為每個主體提供和創(chuàng)造平等的機會和機遇，應該為廣大勞動者建立一個公平、公正、自由的經(jīng)濟環(huán)境。再次，收入分配制度上，實行按勞分配的基礎上，應該遵循差別對待原則。對于不同行業(yè)、不同領域、不同區(qū)域應有所區(qū)別，并注意加大調(diào)節(jié)力度，既保證社會正義又不挫傷勞動積極性。最后，法律政策應向弱勢群體傾斜。羅爾斯提出的第二原則中對于經(jīng)濟、天賦等不平等應該進行修正。所以在法律制度構建上對弱勢或最不利者應給與較大的關注，使其改善不利狀況。如習總書記提出的精準扶貧政策，就是“個人定制”，彌補貧困者同其他人的差距，使其也能有經(jīng)濟上的自由，從而實現(xiàn)自我救濟。

三、德沃金法律思想對我國法治建設的啟示

1.平等優(yōu)先

德沃金法律思想的核心是他的權利論，而平等就是其權利理論的出發(fā)點和落腳點。與羅爾斯強調(diào)自由優(yōu)先不同，德沃金認為，自由和平等不存在沖突，如果發(fā)生沖突，平等優(yōu)先。他的平等是一種權利，即平等關懷與尊重的權力，包含了兩層含義：一是公民有受到平等對待的權利，即像他人享有或被給予的一樣，同樣的分享利益和機會。二是指公民作為平等的人被對待的權利。

不論是羅爾斯的平等的最大自由還是德沃金獨立意義上的平等，都說明了自由與平等是社會的兩大基石，在現(xiàn)代社會兩者缺一不可。個人認為，自由和平等同等重要，發(fā)生沖突時，在自由的市民社會領域中，應該更側(cè)重平等。而在政治國家領域中，應該更加注重自由。羅爾斯和德沃金都是在立憲民主制和市場經(jīng)濟體系的共同基礎下探討他們關于自由與平等的理論，我國尚未實現(xiàn)自由的民主社會，所以從長遠和整體來看，只有保護言論自由、信仰自由等這些權利，才能真正維護平等。但在自由的市民社會中，自由本身應該是最大化的，所以只能為了平等的緣故來限制自由。如自由的市場經(jīng)濟體制下應該保障平等的競爭，機會、資源等平等對每個私人開放。像我國的國有企業(yè)和民營企業(yè)不同的地位，資源、機會配置的不平等就是一大問題。然而在政治國家中，每個人有平等的政治權利，但是需要的是給與更多的自由來行使，充分地保障自由，讓人們樂于、敢于去行使政治權利。

2.法律解釋

德沃金視野中的法律是一種不斷解釋性概念，是一種整體性概念，是一種建構性概念。他堅信法律是個完整的體系，是封閉完滿的，基于這一整體性他提出了擁有“唯一正解”的整體性解釋的法律理論。對德沃金的“唯一正解”經(jīng)濟分析法學派人物波斯納提出了質(zhì)疑，還有有關“法律的不可公度性”理論也向提出了質(zhì)疑，但是其價值仍不可忽略。（下轉(zhuǎn)第頁）（上接第頁）這個“正解”并不意味著是絕對真理，其實是相對的，司法所判斷的事實并非絕對的客觀事實，而是法律事實。所以法官在進行司法過程中應該盡力追求唯一正解，通過自己的理性，在具體的個案中得出最終的判斷。

3.規(guī)則、原則與政策

德沃金將法律作為包括原則、規(guī)則和政策的整全性的法體系，并區(qū)分了法律規(guī)則與原則，原則與政策。德沃金認為除了確定的法律規(guī)則外，原則也是有法律拘束力的，原則有時表現(xiàn)在法律之中，有時表現(xiàn)在司法判決中，是從憲法精神、法規(guī)、判例以及道德和政治理論中推導出來的。同時德沃金強調(diào)在司法中原則優(yōu)于政策。根據(jù)德沃金對規(guī)則、原則和政策的解讀，規(guī)則優(yōu)先適用，當沒有規(guī)則或者規(guī)則不明確或者適用規(guī)則會導致重大不公正時才選擇適用原則。規(guī)則優(yōu)先這在司法實踐中是無疑的，然而在疑難、重大案件中卻常常出現(xiàn)了政策的適用或者說受政策影響，而未如德沃金所說賦予以“平等關懷與尊重的權利”為依據(jù)的原則為拘束力。依據(jù)政策審理案件，確實可以適應一時的形勢需要、實現(xiàn)一定的政治和統(tǒng)治目的。但這從長遠來看卻損害了法律的穩(wěn)定性和權威性，與法治社會的要求相背離。我國司法適用往往要求法律效果、社會效果、政治效果的統(tǒng)一，使得司法不論在適用規(guī)則還是原則時都不得不考慮政策的要求，而不能認真地對待權利。

四、結語

自然法思想雖然起源古老，但是至今不朽。新自然法學派作為其在近現(xiàn)代的發(fā)展，既傳承了經(jīng)典，也開拓了新的領域。文中新自然法學派的三個典型代表人富勒、羅爾斯和德沃金，他們每一位的法學思想理論都頗為豐富，值得我們?nèi)パ芯亢蛯W習。在我國建設法治國家的道路上，更需要不斷深入探討和學習他們的理論，從中汲取養(yǎng)分和智慧，開拓法治建設新局面。

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