孫遠(yuǎn)釗

雷鳴鼓囂成就雙軌執(zhí)法

1995年春，中國(guó)與美國(guó)的經(jīng)貿(mào)關(guān)系劍拔弩張，一場(chǎng)雙邊的貿(mào)易戰(zhàn)爭(zhēng)儼然行將爆發(fā)。這場(chǎng)爭(zhēng)議的核心是一個(gè)此前雙方已經(jīng)協(xié)商了近兩年但仍陷入膠著狀態(tài)的問題：知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)與執(zhí)行，尤其是后者。

從1991年開始，美國(guó)經(jīng)歷了一波經(jīng)濟(jì)不景氣，而中國(guó)也正從衰退中走出來(lái)。在這個(gè)背景下，中國(guó)先后通過了《著作權(quán)法》及1982年《商標(biāo)法》與1984年《專利法》的第一次修正。這當(dāng)中一方面是國(guó)內(nèi)市場(chǎng)的強(qiáng)烈需求，另一方面也是來(lái)自國(guó)際間的巨大壓力。

當(dāng)美國(guó)陷入經(jīng)濟(jì)不景氣時(shí)，其產(chǎn)業(yè)自然會(huì)盡量設(shè)法爭(zhēng)取各種能夠獲得或回收的經(jīng)濟(jì)來(lái)源。此時(shí)在國(guó)際貿(mào)易上所產(chǎn)生的巨大逆差便顯得格外突出。其中一個(gè)重要的指標(biāo)性議題，就是正版產(chǎn)業(yè)因?yàn)榉旅俺u而蒙受的龐大損失與失去的市場(chǎng)機(jī)會(huì)。作為美國(guó)貿(mào)易逆差的首要對(duì)應(yīng)國(guó)與被指控的仿冒侵權(quán)者，中國(guó)便受到極大的關(guān)注。從1992年到1995年，中美兩國(guó)成功地在外資金融、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、市場(chǎng)準(zhǔn)入、紡織等領(lǐng)域先后達(dá)成了四項(xiàng)協(xié)議，并簽訂了諒解備忘錄。1992年關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的諒解備忘錄也對(duì)幾個(gè)重要、基本法律的制定起到了很大的影響。

雖然法規(guī)已經(jīng)制定，協(xié)議也已簽署，但是整個(gè)體系畢竟還在草創(chuàng)階段，許多配套不免滯后，跟不上市場(chǎng)的快速發(fā)展，仿冒抄襲的問題在當(dāng)時(shí)已是非常泛濫，連年被美方依其本國(guó)的《貿(mào)易法》相關(guān)規(guī)定（也就是通稱的“特別三○一條款”）指認(rèn)為全球情節(jié)最為嚴(yán)重的國(guó)家。等到1993年年底“烏拉圭回合”多邊貿(mào)易協(xié)商落定，一個(gè)全新的世界貿(mào)易組織即將誕生，而中國(guó)也極力想爭(zhēng)取加入，于是這就讓美國(guó)貿(mào)易代表可以騰出手來(lái)與中國(guó)展開密集談判，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的議題再度成為了雙方協(xié)商的重點(diǎn)。由于此時(shí)中國(guó)的相關(guān)立法工作已然大致告成，于是談判自然就聚焦到了執(zhí)法的方面。

就在雙方劍拔弩張的關(guān)鍵時(shí)刻，當(dāng)時(shí)的外經(jīng)貿(mào)部部長(zhǎng)吳儀女士提出了一份中方自訂的《有效保護(hù)及實(shí)施知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行動(dòng)計(jì)劃》，并獲得了美方貿(mào)易代表（U.S. Trade Representative， USTR）邁克爾·坎特（Michael Kantor）大使的全力支持。1于是整個(gè)態(tài)勢(shì)發(fā)生轉(zhuǎn)變，雙方在1995年2月26日完成了換文，3月11日完成簽署。這將一場(chǎng)危機(jī)化為轉(zhuǎn)機(jī)，中方在完全不失主權(quán)尊嚴(yán)的情況下展開了對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的新篇章。

依據(jù)這項(xiàng)行動(dòng)計(jì)劃，中國(guó)政府首次在國(guó)務(wù)院的層級(jí)直接設(shè)置了一個(gè)“知識(shí)產(chǎn)權(quán)辦公會(huì)議”，并下發(fā)通知，由國(guó)家版權(quán)局、中國(guó)專利局（于1998年改組為國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局）、國(guó)家工商行政管理總局等知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政主管部門和文化、廣播影視、新聞出版、海關(guān)、公安、科技、外經(jīng)貿(mào)、醫(yī)藥等有關(guān)行政管理部門派員組成“知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法聯(lián)合檢查組”，不定期集中開展工作。2此外，各省、自治區(qū)、直轄市及重點(diǎn)城市也依照同樣的做法，結(jié)合本地的實(shí)際情況，建立知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法聯(lián)合檢查組。這標(biāo)志著中國(guó)首次產(chǎn)生了一個(gè)相對(duì)完整且彼此經(jīng)常進(jìn)行協(xié)調(diào)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法機(jī)制，也形成了一個(gè)行政、司法雙軌執(zhí)法機(jī)制。3

當(dāng)前的行政執(zhí)法與爭(zhēng)議

這個(gè)雙軌執(zhí)法機(jī)制原來(lái)是完全平行的。之后由于中國(guó)加入世界貿(mào)易組織的法律修正需要及法制思維的轉(zhuǎn)變，司法在形式上成為行政執(zhí)法的最終審判者。雖然如此，基于效率、資源、國(guó)情制度與地方實(shí)際狀況的種種因素和考量，行政執(zhí)法在事實(shí)上便快速發(fā)展為更具強(qiáng)勢(shì)與優(yōu)勢(shì)的執(zhí)法途徑。值得一提的是，來(lái)自歐、美、日等外商與其政府對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)執(zhí)法效能的壓力也發(fā)揮了推波助瀾效果，讓絕大多數(shù)爭(zhēng)議都是通過行政執(zhí)法的途徑予以解決。這些進(jìn)一步強(qiáng)化了行政執(zhí)法的體系。不過，在中國(guó)加入了世界貿(mào)易組織之后，美國(guó)、歐盟等則反過來(lái)希望中國(guó)能強(qiáng)化司法以彌補(bǔ)行政執(zhí)法的不足，這難免顯得有些諷刺。4

隨著市場(chǎng)機(jī)制的發(fā)展愈加復(fù)雜多樣，當(dāng)前的知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法機(jī)制也演化為由六個(gè)職能部門所組成的體系。它們是（1）國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局系統(tǒng)，（2）工商行政管理局與商標(biāo)局系統(tǒng)，（3）國(guó)家版權(quán)局系統(tǒng)，（4）質(zhì)量監(jiān)督檢驗(yàn)檢疫總局系統(tǒng)；（5）農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政管理系統(tǒng)，（6）海關(guān)（邊境保護(hù)）系統(tǒng)。5在具體的業(yè)務(wù)執(zhí)掌方面，則可概括為（1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)的授權(quán)、復(fù)議與注冊(cè)，（2）對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)糾紛的調(diào)解，（3）查處假冒行為等。6目前相關(guān)的爭(zhēng)議大部分集中在后兩項(xiàng)。

首先需指出的是，沒有人否定行政執(zhí)法的價(jià)值與既有的成效。但目前的市場(chǎng)發(fā)展及對(duì)法治思維的改變已對(duì)既有執(zhí)法的態(tài)度、方式與專業(yè)度等形成了一定的質(zhì)疑。例如，由于職能劃分不清，各機(jī)構(gòu)之間存在職能交叉與空白兩種弊端。又如不同行政執(zhí)法部門按照自身職能開展的行政執(zhí)法活動(dòng)可能相互產(chǎn)生沖突，甚至相互掣肘，而造成了不良影響等。因此目前對(duì)于行政執(zhí)法的爭(zhēng)議，主要是兩個(gè)在表面上貌似相互對(duì)立或矛盾的觀點(diǎn)。

一種觀點(diǎn)認(rèn)為未來(lái)應(yīng)該更加集中并強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行政執(zhí)法。具體而言，上述的機(jī)構(gòu)設(shè)置由于分散等原因，導(dǎo)致了投訴不易、維權(quán)困難與多頭執(zhí)法等問題，嚴(yán)重影響到創(chuàng)業(yè)創(chuàng)新的積極性，損害公平競(jìng)爭(zhēng)的市場(chǎng)秩序，不利于經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型。因此應(yīng)該將分散的商標(biāo)、版權(quán)、專利保護(hù)等都納入成為統(tǒng)一的市場(chǎng)監(jiān)管機(jī)制，實(shí)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的行政執(zhí)法全覆蓋。況且目前已有深圳市場(chǎng)和質(zhì)量監(jiān)督管理委員會(huì)和義烏市場(chǎng)監(jiān)管局兩個(gè)試點(diǎn)，初步顯示統(tǒng)一市場(chǎng)監(jiān)管體系的確產(chǎn)生了更有效率的成果；商標(biāo)行政執(zhí)法還能與反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)執(zhí)法、消費(fèi)維權(quán)執(zhí)法、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)管執(zhí)法等形成配合，互相支撐。7

另一種觀點(diǎn)則是認(rèn)為，公權(quán)力原則上應(yīng)該盡量不要去插手民事糾紛，輕易地成為被利用的工具，導(dǎo)致行政執(zhí)法被人（尤其是有心人）拿來(lái)當(dāng)槍使。8這個(gè)觀點(diǎn)認(rèn)為，（1）未來(lái)對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的執(zhí)法工作應(yīng)該相當(dāng)程度地向司法傾斜，成為以司法為主軸的維權(quán)與執(zhí)法體系；（2）行政執(zhí)法應(yīng)該限定在類似于查處“盜版”商販、“仿冒”商標(biāo)產(chǎn)品的范圍，不宜也不應(yīng)不斷擴(kuò)張，尤其不應(yīng)介入到處理民事主體之間的侵權(quán)糾紛之中；（3）中國(guó)幅員遼闊，相關(guān)的執(zhí)法力量仍相當(dāng)?shù)牟蛔?，在短期?nèi)要擴(kuò)充隊(duì)伍并不實(shí)際，依靠“三合一”的綜合執(zhí)法并不可行。

可以看出，這兩個(gè)觀點(diǎn)在實(shí)質(zhì)上并非那般“南轅北轍”，而是聚焦在如何界定行政執(zhí)法的角色、范圍（程度）與方式。也就是說，在討論任何涉及私權(quán)的行政執(zhí)法問題時(shí)，首先必須面對(duì)的最根本問題是：為什么政府要?jiǎng)佑眉{稅人的資源和公權(quán)力來(lái)介入一個(gè)純粹的私權(quán)爭(zhēng)議？如果政府可以合理化其介入，那么需要介入到什么程度？是否有足夠的配套舉措來(lái)確保其中的程序正義？畢竟今天社會(huì)上的問題十有八九就是出在相關(guān)主體（在此則為執(zhí)法者）從一開始就對(duì)自身的角色、定位沒有交代清楚的源頭上，后面也容易亂套。

行政執(zhí)法的角色與要求

鑒于上述的問題，加上作為法定的主管與執(zhí)行機(jī)關(guān)，相關(guān)部門與其人員必須始終秉持行政中立與依法行政兩大基本原則，否則本身的公信力與執(zhí)行力會(huì)遭到質(zhì)疑。所謂行政中立是指執(zhí)法人員必須完全避除其他因素干擾，完全秉持自身的專業(yè)來(lái)辦案；依法行政則是指所有的行政行為都必須于法有據(jù)，而且盡量公開透明。

從事知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行政執(zhí)法工作有一條微妙但明確的界線必須要始終掌握，就是要明確并區(qū)別本身作為調(diào)查者與裁判者的不同角色。例如，行政執(zhí)法人員接到舉報(bào)前往特定場(chǎng)所（如展會(huì)）從事對(duì)仿冒產(chǎn)品的取證、侵權(quán)認(rèn)定、查封與扣押等工作，就是典型的調(diào)查任務(wù)；如果決定給予行政處罰，就是行政處置行為，此時(shí)其角色與職能就形同“經(jīng)濟(jì)警察”。而當(dāng)事人如果認(rèn)為上述行政行為或處罰處置失當(dāng)、造成其財(cái)物或其他方面的損失，自然可以向人民法院提起行政訴訟（而不是行政復(fù)議，形同案件又交回到了自己的手里去復(fù)審，這會(huì)產(chǎn)生利益沖突），在制度上改由司法部門來(lái)審理。9這就嚴(yán)格區(qū)分了這兩個(gè)角色，不能混同，以免產(chǎn)生更多、更大的爭(zhēng)議和問題。

如果基于效率的考慮，要在行政部門的內(nèi)部設(shè)置復(fù)審或復(fù)議的機(jī)構(gòu)，如專利復(fù)審委員會(huì)或商標(biāo)評(píng)議委員會(huì)等，這也不是不可以，但是一定要確保復(fù)審或復(fù)議機(jī)構(gòu)與裁判人員的中立性、專業(yè)性和公正性，這是因?yàn)樾姓?fù)議本來(lái)的屬性就是一種“擬制”的或“準(zhǔn)司法程序”。中立性指的是，由于行政復(fù)議的一方當(dāng)事人原本就必然是主管機(jī)關(guān)，享有并行使行政復(fù)議裁判權(quán)的人必須不受其機(jī)構(gòu)內(nèi)部人事的節(jié)制，從而能夠公平作出裁判；專業(yè)性指的是行政執(zhí)法人員本身的專業(yè)素養(yǎng)，包括對(duì)其職業(yè)倫理規(guī)范的認(rèn)知與遵從；公正性強(qiáng)調(diào)的是結(jié)果的公正。換句話說，這三個(gè)基本要求就是要確立整個(gè)行政復(fù)審或復(fù)議提供并符合程序正義，而這正是建立行政執(zhí)法公信最重要的指標(biāo)。行政機(jī)構(gòu)無(wú)論如何都必須極力避免涉入到個(gè)案中從事咨詢的工作。

美國(guó)的聯(lián)邦行政法規(guī)明文禁止版權(quán)局介入到任何涉及到當(dāng)事人著作權(quán)問題的私人咨詢是否構(gòu)成侵權(quán)的認(rèn)定。10在商標(biāo)事項(xiàng)，美國(guó)專利商標(biāo)局《商標(biāo)審查指南》第1801條也明文禁止審查官與任何第三人（包括聯(lián)邦政府其他部門的人員）對(duì)商標(biāo)權(quán)的有效性進(jìn)行任何討論或咨詢。其中特別提到，關(guān)于注冊(cè)商標(biāo)有效性的問題必須完全交由法院來(lái)認(rèn)定。另在《專利審查指南》第1701條也是明文禁止。這都顯示了其對(duì)角色的定位與認(rèn)知。

目前，美國(guó)在所有的行政程序中，唯一涉及對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)認(rèn)定的是聯(lián)邦國(guó)際貿(mào)易委員會(huì)的337訴訟程序。這套程序的存在基礎(chǔ)是基于若干涉及國(guó)際貿(mào)易上的仿冒產(chǎn)品進(jìn)口會(huì)對(duì)美國(guó)國(guó)內(nèi)的整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)造成相當(dāng)不利的影響（所以是規(guī)范在《關(guān)稅法》第337條）。11因此，這個(gè)程序?qū)嶋H上是個(gè)政府的調(diào)查程序與三方當(dāng)事人的訴訟，事前要先經(jīng)過其內(nèi)部的“不公平進(jìn)口調(diào)查辦公室”（Office of Unfair Import Investigation， OUII）的調(diào)查，確認(rèn)特定的進(jìn)口是否會(huì)對(duì)美國(guó)的經(jīng)濟(jì)造成傷害。所以其有公共利益作為整個(gè)體系的基礎(chǔ)，且作為配套的還有一個(gè)完整的訴訟體系與證據(jù)法則，一批能夠獨(dú)立行使職權(quán)、不受行政干預(yù)的行政法官（administrative law judges， ALJs）來(lái)負(fù)責(zé)審理案件。由此可見，雖然在名義上類似，其基本概念與內(nèi)涵與國(guó)內(nèi)目前的行政執(zhí)法并不一致，但其成功的經(jīng)驗(yàn)確有值得借鑒之處。

國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局局長(zhǎng)申長(zhǎng)雨于2017年3月12日在第十二屆全國(guó)人民代表大會(huì)第五次會(huì)議期間的“部長(zhǎng)通道”接受訪問時(shí)表示，今年的一個(gè)工作重點(diǎn)是“結(jié)合國(guó)家產(chǎn)業(yè)布局，加快建設(shè)一批知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)中心，利用這一平臺(tái)實(shí)現(xiàn)快速審查、快速確權(quán)、快速維權(quán)的協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)，提高保護(hù)的效果?！贝送膺€要“進(jìn)一步加大知識(shí)產(chǎn)權(quán)行政執(zhí)法力度，尤其是民生領(lǐng)域、互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域和安全領(lǐng)域的行政執(zhí)法力度，為社會(huì)公眾提供更加便捷、高效、低成本的維權(quán)渠道。”12既有的行政執(zhí)法體系已然相當(dāng)?shù)腻e(cuò)綜復(fù)雜，為避免更多的疊床架屋、各行其是、令出多門，有效整合、運(yùn)用資源，或許可考慮利用建構(gòu)知識(shí)產(chǎn)權(quán)中心的構(gòu)想，將上述的依法行政精神與具體舉措予以納入，形成一個(gè)較好的資源與機(jī)制整合，從而才可能有更好的“協(xié)調(diào)聯(lián)動(dòng)”，維持應(yīng)有的執(zhí)法力度與強(qiáng)度，同時(shí)基于“微罪不舉”的基本法則，原則上必須明確只應(yīng)針對(duì)具有一定商業(yè)規(guī)模的侵權(quán)嫌疑者進(jìn)行執(zhí)法工作。也唯有這樣才能真正做到有信于民、應(yīng)市場(chǎng)需求而行政執(zhí)法。

當(dāng)前挑戰(zhàn)：網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行政執(zhí)法

隨著電子商務(wù)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的蓬勃發(fā)展，越來(lái)越多的侵權(quán)行為發(fā)生在網(wǎng)絡(luò)的環(huán)境中。網(wǎng)絡(luò)具有地域連通、跨界融合、即時(shí)發(fā)生與快速擴(kuò)散等特性，而傳統(tǒng)的行政執(zhí)法則采取地域分割、行業(yè)導(dǎo)向、層級(jí)反應(yīng)與單點(diǎn)聚焦等模式，與網(wǎng)絡(luò)的特性恰好完全相反，實(shí)踐中經(jīng)常顯得緩不濟(jì)急、力不從心。行政執(zhí)法必須更有效地整合資源、強(qiáng)化各項(xiàng)可供應(yīng)用的工具并能及時(shí)反應(yīng)以便可以在具體的執(zhí)法工作上快速動(dòng)員、靈活調(diào)度，形成真正的綜合執(zhí)法制度。而作為平衡配套，需要相應(yīng)的法務(wù)人員隨時(shí)備供咨詢，以確保兼顧當(dāng)事人的隱私權(quán)、商業(yè)秘密等應(yīng)受保護(hù)的各項(xiàng)權(quán)益。

無(wú)論效率如何，行政執(zhí)法畢竟有其局限性，受到諸如預(yù)算、取證與技術(shù)能力等各種先天、后天因素的影響。因此，當(dāng)前的趨勢(shì)是走向了“公私合作執(zhí)法”（也稱為“合作監(jiān)管”）的方式，也就是通過科技、管理與法律等各種手段的搭配，如網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)服務(wù)提供者或行業(yè)的自律規(guī)范等來(lái)相互搭配。然而依然必須充分認(rèn)知，這種做法必然會(huì)對(duì)參與的私人企業(yè)在其運(yùn)營(yíng)成本上造成相當(dāng)程度的負(fù)擔(dān)，而且最多只適合用在明顯構(gòu)成侵權(quán)（即黑白分明）的情形（例如在著作侵權(quán)的認(rèn)定上常被提到的“紅旗測(cè)試法”（red flag test）。13如果是確實(shí)有爭(zhēng)議的案件，也就是“灰色地帶”，這個(gè)模式恐怕就會(huì)滯礙難行，因?yàn)檫@種情況需要通過各種舉證與專業(yè)的判斷來(lái)考量是否構(gòu)成侵權(quán)，這些屬于公權(quán)力的執(zhí)掌范疇（例外的是仲裁程序），此時(shí)才可能需要政府的介入。換句話說，對(duì)于特定爭(zhēng)議究竟屬于“黑色”抑或“灰色地帶”的初始認(rèn)定還是交由參與的私人企業(yè)或機(jī)構(gòu)，而非政府來(lái)予以認(rèn)定。

以谷歌公司為例。作為目前全球最大的搜索引擎服務(wù)提供廠家，該公司在2015年總共收到了7億7千多萬(wàn)個(gè)要求刪除網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)作品的通知（即平均每天收到211萬(wàn)個(gè)通知）。到了2016年9月，每小時(shí)甚至就收到超過100萬(wàn)的刪除通知。這意味著，就算企業(yè)的技術(shù)與管理能力再?gòu)?qiáng)，能夠有效的處理掉其中99.99%的爭(zhēng)議，仍然可能成為7萬(wàn)7千個(gè)侵權(quán)訴訟的潛在共同被告。14初步的調(diào)研顯示，在如此大量的刪除通知中，其中還可能夾雜了約1/3左右的惡意請(qǐng)求，也就是試圖借這個(gè)程序來(lái)打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手。15這樣的發(fā)展對(duì)于即使如谷歌等擁有雄厚資本的企業(yè)都已構(gòu)成了難以承受的負(fù)擔(dān)，更遑論一般的中、小、微企業(yè)。另外可以預(yù)期的是，一旦經(jīng)過各種成本的轉(zhuǎn)嫁與分擔(dān)，也注定會(huì)大幅提高整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的運(yùn)營(yíng)成本。這都剛好與普及網(wǎng)絡(luò)的使用與便利的基本政策背道而馳。

目前谷歌等企業(yè)已經(jīng)采取了一系列的自律并搭配新的技術(shù)措施（如“內(nèi)容識(shí)別系統(tǒng)”ContentID）來(lái)對(duì)應(yīng)這樣的情勢(shì)，而且已經(jīng)發(fā)揮了初步的成效。值得注意的是，其中完全沒有政府的介入。這也就是借助市場(chǎng)、科技與管理三者搭配的方式從根源上來(lái)達(dá)成行政執(zhí)法所想要達(dá)到的目標(biāo)，殊途而同歸，但前者是緩坡，一般需要較長(zhǎng)的時(shí)間來(lái)過渡，幾乎不會(huì)有什么后遺癥；后者則是懸崖，固然簡(jiǎn)單粗暴，甚至可在短期立竿見影，但在長(zhǎng)期則可能會(huì)留下許多的后遺癥。

結(jié)論

天下任何事皆有利有弊。而且因時(shí)間的不同有時(shí)短期有利、長(zhǎng)期則未必，反之亦然。行政執(zhí)法有其存在的必要與價(jià)值。如果是基于效率的考量要強(qiáng)化行政執(zhí)法，固然不是不可以，但一定要符合下列的最基本的原則和要求，也就是必須把重點(diǎn)放置在建立“程序正義”之上。

（1）司法必須是作為權(quán)利是否有效與是否構(gòu)成侵權(quán)的最終裁判者。

（2）必須明確行政執(zhí)法的角色、范圍與程度。憲法所賦予的、對(duì)每個(gè)公民的根本性權(quán)利保障，唯有通過司法程序才能予以限制甚至剝奪。行政機(jī)關(guān)最多只能進(jìn)行行政處罰或頒行限制措施（類似司法的暫時(shí)禁令但性質(zhì)不太一樣）。但在實(shí)質(zhì)上仍然觸及到對(duì)于人民財(cái)產(chǎn)權(quán)的干預(yù)與剝奪，所以必須要有一定的程序正義來(lái)作為配套，不可發(fā)生球員兼任裁判的現(xiàn)象。

（3）這個(gè)程序正義必須包括準(zhǔn)司法訴訟、程序原則上必須公開透明（例外是基于當(dāng)事人的請(qǐng)求為保護(hù)秘密而不公開）以及不受特定行政部門內(nèi)部節(jié)制的行政法官，以確保行政執(zhí)法部門本身的公信力。

（4）如果當(dāng)事人上訴，在司法確權(quán)尚未定讞之前，行政執(zhí)法部門不得罔顧程序、徑行片面采取對(duì)當(dāng)事人不利的行動(dòng)。

凡是涉及到行政執(zhí)法，尤其是網(wǎng)絡(luò)的執(zhí)法問題，鑒于其中涉及到微妙的管轄與權(quán)益平衡，原則上應(yīng)盡量讓市場(chǎng)、管理與技術(shù)站到第一線；只有在萬(wàn)不得已之時(shí)才動(dòng)用行政執(zhí)法。

最后，基于維權(quán)行動(dòng)中心的設(shè)置，可以考慮在組織和程序上組建類似小額賠償法庭的機(jī)制，形成準(zhǔn)司法的體系，從而可以把絕大多數(shù)的常態(tài)性案件在這個(gè)層級(jí)就處理掉。參酌國(guó)外的既有實(shí)踐，理想的狀態(tài)是將近九成甚至更多的爭(zhēng)議都能夠通過調(diào)解、仲裁或這樣的行政法庭就處理掉了，也就可以大幅度地降低法院的案件包袱，讓法院可以騰出手來(lái)好好處理爭(zhēng)議性強(qiáng)的案件。換句話說，讓企業(yè)自律、行政執(zhí)法與司法審判形成一個(gè)“魚幫水、水幫魚”的共同互利互惠關(guān)系。