靳田雨

摘 要：基于公益性企業(yè)的設(shè)立是以追求社會效益為其主要目標，故世界上大多數(shù)國家都是由國家出資設(shè)立公益性國有企業(yè)。但是，公益性企業(yè)是不是僅以國有企業(yè)的法律形式存在呢？其與非營利性企業(yè)的范圍又是否一致呢？筆者存有疑問。故本文基于這兩個問題對公益性企業(yè)進行淺層次的剖析，并結(jié)合公益性企業(yè)在我國存在的法律形式，對其進行立法研究。

關(guān)鍵詞：非營利性；公益性企業(yè)；國有企業(yè)

一、關(guān)于公益性企業(yè)的思考

坦言，國內(nèi)學(xué)者在研究公益性企業(yè)的相關(guān)問題或國有企業(yè)分類改革的相關(guān)問題時多有提到公益性企業(yè)，對其分析研究，可以發(fā)現(xiàn)學(xué)者們已經(jīng)對以下兩點達成共識：一是公益性企業(yè)是以實現(xiàn)社會公眾的福祉和利益為追求目標，即以實現(xiàn)社會效益為企業(yè)主要目標；二是主要目標實現(xiàn)的途徑是通過經(jīng)營行為，即其同時也會產(chǎn)生經(jīng)濟效益。但是，關(guān)于公益性企業(yè)與非營利性企業(yè)的范圍是否一致，以及其是否必須是由國家出資設(shè)立的國有企業(yè)，學(xué)界卻眾說紛紜。

筆者認為，二者的答案皆為否定。

（一）公益性企業(yè)與非營利性企業(yè)范圍并非等同

企業(yè)最基本的一種分類就是依據(jù)企業(yè)是否是以營利為目的，將其劃分為營利性企業(yè)和非營利性企業(yè)。若公益性企業(yè)與非營利性企業(yè)的范圍是一致的，那么將會得出營利性企業(yè)以外均是公益性企業(yè)這樣的結(jié)論。事實上，這是一種錯誤的認識。

所謂營利性，是指企業(yè)的出資者或股東為了獲取利潤而投資經(jīng)營，依法從所投資的企業(yè)獲取資本的收益；而非營利企業(yè)的舉辦者或成員不得從本組織獲取盈余及其任何資產(chǎn)或者依法將其從企業(yè)獲取的利潤用于社會或公益目的，而非私用。基于此，可分析得出：①營利性企業(yè)與非營利性企業(yè)的根本區(qū)別在于，企業(yè)的出資者、股東是否有權(quán)從該組織獲取盈余。當(dāng)然，與企業(yè)本身是否有贏利或盈利無關(guān)。②非營利企業(yè)根據(jù)章程和法律的規(guī)定，也能夠在一定范圍內(nèi)從事經(jīng)營性活動，與非營利性的企業(yè)宗旨并不矛盾。

分析到此處，筆者不得不提合作社，它是一種由利用合作社服務(wù)的人擁有和控制，以滿足共同的經(jīng)濟和社會需要為目的，入社自愿，退社自由，實行一人一票的民主管理，按照交易比例返還盈余的自治性企業(yè)。它最本質(zhì)的屬性，即其是由利用合作社服務(wù)的人們擁有和控制，以服務(wù)社員為宗旨。這一法律屬性決定了它不是營利性組織，而是非營利性組織。

合作社屬于非營利性企業(yè)無可置疑，但是，它是公益性企業(yè)嗎？依據(jù)《牛津詞典》的解釋，公益（public welfare）中的“public”是指“公眾的”，“welfare”則是指“公共的健康、幸福”，即有關(guān)社會公眾的福祉，強調(diào)受益對象的廣泛性和公共性。而合作社僅僅是以利用它的成員為服務(wù)對象，以成員的共同利益為追求目標，顯然這已經(jīng)與公益性企業(yè)相區(qū)別。國外學(xué)者將這種有著共同利益需求以及愛好志趣的群體設(shè)立的合作社、俱樂部及協(xié)會等組織稱為互益性組織或者互益性企業(yè)。因此，筆者認為，長期以來，企業(yè)目的問題在大陸法系理論中被經(jīng)典化為營利性與公益性的二元論并非合理，造成公眾誤認為非營利性企業(yè)只涵蓋了公益性企業(yè)，事實上，互益性企業(yè)也屬于非營利性企業(yè)，這里應(yīng)將其與公益性企業(yè)區(qū)別開來，明確公益性企業(yè)與非營利性企業(yè)的范圍并非等同。

（二）公益性企與是否是國家出資沒有必然聯(lián)系

近幾十年來，縱使企業(yè)社會責(zé)任在世界上有很大發(fā)展，試圖修正私營企業(yè)的基本目標僅僅是為股東賺錢的觀念，但在私人資本主導(dǎo)的社會中，其控制的企業(yè)并不天然地承擔(dān)社會責(zé)任，故其逐利行為迄今難以與社會整體利益兼容。國有資本與之相反，其與政府調(diào)控政策的結(jié)合，要求國有資本參股、控股企業(yè)的董事及管理層在追求利潤最大化和遵紀守法經(jīng)營之外考慮利益相關(guān)者利益，國有企業(yè)天然地擔(dān)負著社會責(zé)任。而公益性企業(yè)恰好也將實現(xiàn)社會責(zé)任作為自己的目標，所以，世界上大多數(shù)國家的做法都是將二者集于一身，即采取公益性國有企業(yè)來實現(xiàn)其特定價值。我國也不例外。盡管世界上大多數(shù)國家都是由公益性國有企業(yè)通過提供公共性產(chǎn)品或服務(wù)來為公眾服務(wù)，但仍不能排除有許多國家是通過私人出資設(shè)立公益性企業(yè)，且并非僅僅提供公共產(chǎn)品來實現(xiàn)其企業(yè)目的。

例如：西方國家的社會企業(yè)。社會企業(yè)是指通過經(jīng)營賺取盈余，其舉辦者或股東將所獲利潤用于公益性目標的企業(yè)。在英美國家把社會企業(yè)看成是一種為了社會目標而在市場中進行商業(yè)活動的組織，認為社會企業(yè)主要追求的是社會目的，其盈利主要是用來投資于企業(yè)本身或社會，而非為了替股東或企業(yè)持有人謀取最大利益。最為典型的是香港東華三院舉辦的十余家社會企業(yè)。

故筆者認為，公益性企業(yè)與是否是國家出資沒有必然聯(lián)系。

二、關(guān)于公益性企業(yè)在我國的立法思考

由于我國市場經(jīng)濟還未發(fā)展到高級階段，故我國同世界上大多數(shù)國家一樣，采取國家出資設(shè)立公益性國有企業(yè)。2015年9月國務(wù)院發(fā)布的《關(guān)于國有企業(yè)發(fā)展混合所有制經(jīng)濟的意見》將國有企業(yè)分為公益類和商業(yè)類。然而，對于這樣的分類，立法應(yīng)該如何回應(yīng)呢？

筆者認為，針對商業(yè)性國有企業(yè)同普通企業(yè)一致，適用一般企業(yè)法；而針對公益性國有企業(yè)則需單獨立法。

（一）必要性

不同企業(yè)需要不同運行規(guī)則的根源在于它們具有不同的性質(zhì)。典型的市場主體基于其營利性必然要遵循市場規(guī)則進行運作，即使是政府也一樣。而政府創(chuàng)設(shè)公益性國有企業(yè)的目的是向社會提供市場不能有效提供的產(chǎn)品或服務(wù)，其并非市場經(jīng)濟的產(chǎn)物。這類國有企業(yè)的本質(zhì)是政府維護國家公共利益職能的延伸。

筆者認為，公益性國有企業(yè)是政府承擔(dān)公共服務(wù)、公共管理職責(zé)的載體，它的成立、運行和解散應(yīng)該以特別立法加以規(guī)制。若將其與普通企業(yè)進行統(tǒng)一立法是不科學(xué)的。

（二）立法設(shè)想

筆者對于公益性國有企業(yè)單獨立法有這樣的設(shè)想： 第一步，制定《公益性國有企業(yè)法》作為一般法，專門明確公益性國有企業(yè)共同的權(quán)利義務(wù)、與國家的關(guān)系，界定其在經(jīng)濟生活中的功能和地位；第二步，“一對一”立法，即某個具體的公益性國有企業(yè)可以針對自己的特點在《公益性國有企業(yè)法》之外制定特殊法律，但鑒于我國目前公益性國有企業(yè)數(shù)量很多，分別立法在操作上難以實現(xiàn)，故在我國時機成熟時可以首先實現(xiàn)第一步，即制定統(tǒng)一的適用于公益性國有企業(yè)的法律，如《公益性國有企業(yè)法》。

參考文獻：

[1]史際春.論營利性[J].法學(xué)家.2013年第3期

[2]馬躍進.合作社的法律屬性[J].法學(xué)研究.2007年第6期