林微

退休返聘者的權(quán)益，誰來保障？

林微

退休返聘是指受雇傭者已經(jīng)達(dá)到或超過法定退休年齡，通過訂立合同契約繼續(xù)作為人力資源存續(xù)的行為或狀態(tài)。包括受雇傭者達(dá)到離退休法定年齡，在原崗位延長工作時間，原單位繼續(xù)聘用從事原來同種或不同種的工作?；虻絼趧?wù)市場擇業(yè)，到原單位以外的其他單位工作的情況。

隨著我國人民生活水平的逐漸提高、公民身體素質(zhì)的增強以及社會人口老齡化的趨勢日漸凸現(xiàn)，越來越多的退休人員被用人單位返聘繼續(xù)工作。我國現(xiàn)行的法律對退休返聘人員的相關(guān)規(guī)定并不具體明確。由于缺乏統(tǒng)一的較為具體的法律制度，返聘人員維權(quán)存在諸多隱患，尤其表現(xiàn)在退休返聘人員工傷的法律適用方面。發(fā)生工傷事故，受害人無論是身體還是精神方面都受到了嚴(yán)重的損害，能否妥善處理這個問題關(guān)系到弱勢群體的合法權(quán)益能否充分得到法律的保護(hù)，甚至也和社會的和諧穩(wěn)定息息相關(guān)。

不同省市，不同辦法

目前，國內(nèi)各地為了解決現(xiàn)實中退休返聘人員發(fā)生工傷事故的法律適用問題，都有著不同的地方性規(guī)定，各地法院的司法實踐也存在諸多差別。近幾年，退休返聘給老年人帶來一定經(jīng)濟收入的同時，也給“再就業(yè)”老人帶來了不少維權(quán)隱患，尤其表現(xiàn)在退休返聘人員的工傷維權(quán)方面。

上海：陳老師是上海商業(yè)會計學(xué)校聘用的退休教師，一日在校園走道上被人撞倒，經(jīng)醫(yī)院診斷為左肱骨外科頸骨折。學(xué)校以雙方?jīng)]有勞動合同，只存在民事勞務(wù)關(guān)系，不存在勞動關(guān)系為由，拒絕申報工傷。

上海市黃浦區(qū)人社局經(jīng)調(diào)查核實，作出工傷認(rèn)定結(jié)論。根據(jù)2003年上海市勞動和社會保障局《關(guān)于特殊勞動關(guān)系有關(guān)問題的通知》規(guī)定，退休人員屬于特殊勞動關(guān)系的對象，他們在工作時間、勞動保護(hù)、最低工資等方面參照正式合同制員工的待遇執(zhí)行，因此陳老師的受傷應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定為工傷。

天津：李老頭退休后被原企業(yè)某機械公司返聘，雙方簽訂了《臨時勞動協(xié)議》。李老頭右手被機器切傷，企業(yè)承擔(dān)了住院費并發(fā)給工資。出院后，李老頭到河西區(qū)人民法院起訴，他訴稱，自己是退休返聘在工作中受傷，企業(yè)應(yīng)按照工傷確定賠償。天津市中院審理后認(rèn)為，根據(jù)天津市人社局《關(guān)于工傷保險若干問題的解決意見》第14條規(guī)定，退休人員返聘后，在工作中受傷，不適用工傷保險政策。李老頭退休后受聘于原企業(yè)工作，不享受工傷保險待遇。雙方之間簽訂的臨時勞動協(xié)議及員工上崗協(xié)議書形成勞務(wù)關(guān)系。最后，機械公司依照人身損害賠償?shù)姆梢?guī)定，賠償了李老頭傷殘金和精神撫慰金及經(jīng)濟損失5萬元。

廣州：62歲的老人何文退休后到廣州市白云區(qū)新市一海鮮酒家當(dāng)保安，在工作期間被一食客打傷頭部，很長一段時間要住院治療。何文來到白云區(qū)人社局提出工傷認(rèn)定申請。社保局認(rèn)為，何文入職時年齡已達(dá)62歲，早已超出了法定60周歲的退休年齡，不屬于有關(guān)勞動法律法規(guī)的調(diào)整范圍，不予認(rèn)定為工傷。何文不服，將白云區(qū)人社局起訴至法院。法院認(rèn)為，我國憲法規(guī)定了公民享有勞動的權(quán)利，因此，有勞動能力的人參加勞動，應(yīng)受法律的保護(hù)。關(guān)于退休年齡的規(guī)定不是為了禁止已達(dá)退休年齡者參加勞動。而是為了保證勞動者老有所養(yǎng)，體現(xiàn)社會保障制度的?！秳趧臃ā分皇且?guī)定了勞動年齡的下限，沒有規(guī)定上限，僅以超過退休年齡，不屬有關(guān)法律法規(guī)的調(diào)整范圍而不予認(rèn)定工傷，屬于適用法律錯誤，法院判決撤銷白云區(qū)人社局對何文工傷不予認(rèn)定的認(rèn)定書。

《中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)〈中央組織部、中央宣傳部、中央統(tǒng)戰(zhàn)部、人事部、科技部、勞動保障部、解放軍總政治部、中國科協(xié)關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮離退休專業(yè)技術(shù)人員作用的意見〉的通知》規(guī)定：“離休、退休專業(yè)技術(shù)人員受聘到外地工作，可以保留原地戶籍。在外單位受聘期間，如發(fā)生工傷事故，聘用單位應(yīng)按本單位人員待遇負(fù)責(zé)妥善處理”?！半x退休專業(yè)技術(shù)人員受聘工作期間，因工作發(fā)生職業(yè)傷害的，應(yīng)由聘用單位參照工傷保險的相關(guān)待遇標(biāo)準(zhǔn)妥善處理；因工作發(fā)生職業(yè)傷害與聘用單位發(fā)生爭議的，可通過民事訴訟處理；與聘用單位之間因履行聘用合同發(fā)生爭議的，可通過人事或勞動爭議仲裁渠道解決。有條件的聘用單位在符合有關(guān)規(guī)定的情況下，可為聘請的離退休專業(yè)技術(shù)人員購買期內(nèi)的人身意外傷害保險”。

由此我們可以看到，我國各地對于退休返聘人員的工傷規(guī)定與處理存在不同，甚至有著根本性的差異，這使得退休返聘人員的權(quán)益保護(hù)存在異地差別。三個城市，三起事故，不同的處理方式，這也讓退休返聘勞動者們高懸著的心無處安放。

勞務(wù)？勞動？還是特殊聘用？

我國各地對于退休返聘人員工傷問題的相關(guān)地方性規(guī)定以及法院司法實踐，在處理退休返聘人員工傷事故的過程中，明確界定退休返聘人員與用人單位之間的關(guān)系不僅是首要的，而且還很大程度上決定著能否給予受害者工傷認(rèn)定。概括一下，大致可以分為三種類型：勞務(wù)關(guān)系說，認(rèn)為退休人員已經(jīng)不具有法律意義上的勞動主體資格。2008年9月18日實施的《勞動合同法實施條例》第21條規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。盡管并不能否認(rèn)退休人員仍然可以以勞動者的身份回到就業(yè)市場，但是其與用人單位之間的關(guān)系已經(jīng)不在勞動法的保護(hù)范圍之內(nèi)；勞動關(guān)系說，我國《勞動法》規(guī)定，公民的最低就業(yè)年齡是16周歲，而法律并沒有禁止超過法定退休年齡的人員從事勞動，退休人員的年齡不與法律的規(guī)定相違背。同時，法律允許勞動者從事與自己的智力或體力相適應(yīng)的工作。退休人員雖然已達(dá)法定退休年齡，但是也不意味著已經(jīng)喪失勞動能力，所以退休人員受聘于用人單位，其仍可視為法律意義上的勞動者。因此，退休返聘人員與用人單位之間的關(guān)系應(yīng)該認(rèn)定為勞動關(guān)系，受勞動法律規(guī)范；還有一種是特殊勞動關(guān)系說，勞動者一方在用人單位從事有償勞動、接受管理，但與另一用人單位存有勞動合同關(guān)系或不符合勞動法律規(guī)定的主體條件。比如上海市就規(guī)定退休人員與用人單位之間形成特殊勞動關(guān)系。對于退休人員而言，其受聘于用人單位，至少有三方面的勞動權(quán)利受到勞動法律的保障：第一，退休人員的工作時間和其他勞動者一致，即必須執(zhí)行法定的日、周工時制度、休息日制度及延長工作時間制度，超過法定標(biāo)準(zhǔn)工時的，勞動者有權(quán)要求用人單位支付加班費。第二，返聘人員享受與其他勞動者同等的勞動保護(hù)，即必須執(zhí)行法定的勞動安全衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)及發(fā)生工傷、職業(yè)病勞動者應(yīng)當(dāng)享受的待遇。第三，返聘人員的勞動報酬受到最低工資標(biāo)準(zhǔn)的限制。同時，退休返聘人員也必須遵守用人單位的規(guī)章制度，接受用人單位的行政管理，履行自身的勞動義務(wù)。上海市規(guī)定，已享受養(yǎng)老保險待遇的離退休人員被再次聘用時，用人單位應(yīng)與其簽訂書面協(xié)議，明確聘用期內(nèi)的工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞保待遇等權(quán)利和義務(wù)。并且，在特殊勞動關(guān)系中，除非雙方另外有約定，單位可以隨時與個人解除特殊勞動關(guān)系，而不支付經(jīng)濟補償。個人也可以隨時與單位解除特殊勞動關(guān)系。這不止是對返聘勞動者單方面的保護(hù)，也是對用人單位的保護(hù)。

記者認(rèn)為：一方面，若從勞務(wù)關(guān)系來考慮，因為退休返聘人員要遵守用人單位的規(guī)章制度，服從其工作安排和人事管理，如果當(dāng)退休返聘人員遭遇工傷事故時，根據(jù)普通的雇傭關(guān)系來維權(quán)，這對退休返聘的合法權(quán)益保護(hù)是不利的。另一方面，如果將退休返聘人員直接拉入勞動法律體系中，那么可能造成過多的退休返聘現(xiàn)象，對尚未退休的勞動者也不是那么公平，甚至可能會引起一些不必要的社會問題。如此看來，將退休返聘人員與用人單位之間的關(guān)系認(rèn)定為特殊勞動關(guān)系較為妥當(dāng)，比較符合我國的實際情況。這樣做的主要優(yōu)點有：第一，可以使退休返聘人員在某些方面受勞動法律保護(hù)，如工傷、最低工資、勞動時間方面，這為涉及到退休返聘人員直接的物質(zhì)方面與身心方面的合法權(quán)益包裹上了堅固的保護(hù)膜；第二，兩者在某些方面受民法調(diào)整，雙方遵循自愿原則協(xié)商約定各自的權(quán)利和義務(wù)，充分考慮到退休返聘人員與用人單位兩者的利益。所以，退休返聘人員作為社會的特殊勞動群體，具有特殊的勞動身份。期待我國立法能根據(jù)這類群體的特殊性作出相應(yīng)的規(guī)定，有效地解決現(xiàn)實中存在的退休返聘維權(quán)困境。

權(quán)益誰來保障？

對于退休返聘人員發(fā)生工傷時該如何處理這類問題而言，它不僅僅只涉及到物質(zhì)方面的合法權(quán)益，更是關(guān)乎身心方面的權(quán)益保護(hù)。這類問題的處理，應(yīng)該引起我國立法與執(zhí)法部門的高度重視。

通過立法保障退休返聘人員的合法權(quán)益

當(dāng)前，老年人就業(yè)問題，即退休返聘現(xiàn)象日益受到世界各國的重視。各國通過立法以保證和維護(hù)老年人在就業(yè)中應(yīng)當(dāng)享有的合法權(quán)益。因此，記者認(rèn)為，我國可以借鑒外國的先進(jìn)立法來盡快完善這方面的法律。例如，美國1972年的《公平工資法》，明文規(guī)定應(yīng)給予老年人公平的工資。日本的1995年《高齡社會對策基本法》規(guī)定了“就業(yè)所得”“健康福利”“學(xué)習(xí)與社會參與”“生活環(huán)境”和“促進(jìn)調(diào)查研究等工作”五項針對高齡社會的對策。英國的2004年《雇傭關(guān)系法》,也致力于限制和排除各種妨礙老年人就業(yè)的社會因素。

鑒于此，我國立法可以將退休返聘人員作為一個特殊的群體來特別對待，不要簡單地將用人單位與退休返聘人員之間的關(guān)系劃分為勞務(wù)關(guān)系或是勞動關(guān)系，不應(yīng)該完全地適用于勞動法或是民法，而可以嘗試從勞動法與民法兩個角度來具體規(guī)定退休返聘人員的法律適用。從這方面來看，可以借鑒上海的做法，將用人單位與退休返聘人員之間的關(guān)系界定為特殊勞動關(guān)系，同時受勞動法與民法的調(diào)整。首先，這樣使得退休返聘的用工形式較為靈活，用人單位與退休人員雙方可以通過約定來確定各自的權(quán)利和義務(wù)，用人單位與退休返聘人員不必被嚴(yán)格的勞動法條款所束縛住。因為畢竟退休人員不是社會勞動的主流者，如果簡單地用勞動法來調(diào)整這兩者之間的關(guān)系，無疑是鼓勵退休返聘現(xiàn)象，給用人單位以及社會的就業(yè)形勢帶來不必要的壓力。其次，在一些關(guān)系到退休返聘人員物質(zhì)和身心的權(quán)益，如工作時間，工傷待遇，工資標(biāo)準(zhǔn)等方面仍然應(yīng)該受勞動法律保護(hù)。最后，還應(yīng)該在法律中明確規(guī)定，用人單位有義務(wù)為退休返聘人員繳納工傷保險，在發(fā)生工傷事故時享受工傷保險待遇。只有具備了必要的保險基金，才能降低受傷人員無法享受必要的保險待遇的風(fēng)險。

設(shè)置專門的退休返聘管理機構(gòu)處理實踐中的問題

當(dāng)然，明確的立法固然很重要，專門的服務(wù)機構(gòu)也是實際生活中必不可少的。盡管當(dāng)前我國已有負(fù)責(zé)老年工作的機構(gòu)——全國老齡工作委員會辦公室，但是它的職責(zé)還是相對籠統(tǒng)，只是負(fù)責(zé)相關(guān)的老年人工作的政策方針等等。相較之下，國外對于退休返聘管理有著具體的服務(wù)機構(gòu)。例如，美國政府設(shè)置了退休返聘專職管理機構(gòu)、中介機構(gòu)、退休工人數(shù)據(jù)庫和服務(wù)網(wǎng)站等,要求用人方需要雇傭退休人員的必須提供文書證明,保留招聘程序記錄,合理參照權(quán)威部門設(shè)定的招聘指導(dǎo)程序等。英國政府設(shè)立有老齡問題委員會,并于2004年通過了《老齡問題委員法》，以專門老齡服務(wù)機構(gòu)的運作方式，為老年人投入社會創(chuàng)造條件，積極維護(hù)其在社會活動中發(fā)生的各項權(quán)益。我國可以借鑒他國的做法，根據(jù)我國的具體國情，設(shè)置相應(yīng)的退休返聘管理機構(gòu)，專門解決實踐中存在的一些問題，以避免不必要的爭議與糾紛。

總而言之，退休返聘現(xiàn)象是客觀存在的事實，我國的職能管理部門應(yīng)該正視勞動力市場的這種實際和現(xiàn)存的一些問題，集中力量在立法體系、保障體系等方面深層次地分析其原因，采取實際有效的解決措施。在擴大就業(yè)機會，保障公平就業(yè)的同時，對這些退休返聘人員的權(quán)利進(jìn)行有效的界定和保護(hù)。只有這樣，才能維護(hù)勞動力市場的正常次序，維護(hù)各行業(yè)的持續(xù)發(fā)展以及社會的和諧與穩(wěn)定。