黃耀+周蕾+邱斌

編者按：隨著我國房地產(chǎn)企業(yè)發(fā)展，破產(chǎn)重整正成為許多房地產(chǎn)企業(yè)面臨的重大問題。如何解決好破產(chǎn)重整中的諸多棘手問題，依法處理好破產(chǎn)重整，使企業(yè)迎來新的發(fā)展機(jī)遇，對房地產(chǎn)破產(chǎn)重整企業(yè)極為重要。為此，本刊特邀多年致力于房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整律師服務(wù)的浙江金道律師事務(wù)所律師團(tuán)隊(duì)，以真實(shí)案件為例，通過連載的方式分述債權(quán)申報與審核的法律規(guī)定、如何做好破產(chǎn)管理人等房企關(guān)心的問題，總結(jié)房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，以期對我國房地產(chǎn)企業(yè)破產(chǎn)重整實(shí)踐操作有所裨益。

一、案情簡介

JFY房地產(chǎn)公司于2010年4月21日成立，注冊資本4000萬元人民幣。其開發(fā)的銘樓項(xiàng)目位于某經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)中心區(qū)塊，周邊配套成熟，系地鐵上蓋物業(yè)，項(xiàng)目總占地面積為13188平方米，總建筑面積74920.55平方米。在銘樓整體建筑樓盤已經(jīng)結(jié)頂?shù)那闆r下，由于建設(shè)資金鏈斷缺，該項(xiàng)目自2014年2月起被迫停工。同時，JFY公司經(jīng)營狀況持續(xù)惡化，訴訟案件不斷增多。面對這種情況，JFY公司股東和相關(guān)債權(quán)人開始采取自救措施，籌集資金以挽救企業(yè)。但最終因JFY公司股東和相關(guān)債權(quán)人對方案無法達(dá)成一致意見，自救以失敗告終。

2015年7月24日，債權(quán)人JH置業(yè)投資有限公司以JFY公司資不抵債，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，向人民法院提出破產(chǎn)重整申請。2015年8月19日，人民法院裁定受理重整申請，指定JD律師事務(wù)所為管理人。

二、本案之難點(diǎn)

JFY公司負(fù)債8.85億多元，涉及將近500名債權(quán)人，且公司涉訴案件眾多，除已銷售房產(chǎn)外，剩余絕大多數(shù)房產(chǎn)已被抵押或者查封，透明售房網(wǎng)顯示可售房源只有14套。在破產(chǎn)企業(yè)負(fù)債多、債權(quán)人數(shù)眾多且情緒不穩(wěn)定、資金鏈斷裂的情況下，如何挽救企業(yè)，使企業(yè)起死回生，能夠向債權(quán)人交付房產(chǎn)并清償債權(quán)，是本案的難點(diǎn)之所在，具體有：本案各類債權(quán)人共計500余名，如何維護(hù)社會穩(wěn)定；本案如何重整；重整過程中，如何解決抵押房產(chǎn)解押釋放、如何解決逾期竣工交付違約金、如何解決網(wǎng)簽債權(quán)人問題、如何解決精裝修交房問題；各方債權(quán)人利益不同，如何爭取各類債權(quán)人支持重整計劃等。

三、工作實(shí)效總結(jié)及研究

自人民法院裁定受理重整申請之日起，到2017年2月28日法院下達(dá)批準(zhǔn)破產(chǎn)重整計劃的裁定，JFY公司終于進(jìn)入破產(chǎn)重整方案的實(shí)施階段，回首18個月的艱辛歷程，有很多內(nèi)容值得總結(jié)。

（一）主審法院必須高度重視，全方位掌握破產(chǎn)案件的進(jìn)程

在破產(chǎn)重整案件中，主審法院必須高度重視，法院強(qiáng)有力的指導(dǎo)和支持，是破產(chǎn)案件案件辦理的根本保證。它能保證管理人工作進(jìn)程順利，能保證預(yù)定的工作計劃得以完成，工作目標(biāo)得以實(shí)現(xiàn)。JFY公司破產(chǎn)重整案件立案后，人民法院高度重視，分管院長親自掛帥，選派業(yè)務(wù)能力強(qiáng)，專業(yè)水平高的法官組成合議庭辦理本案，為管理人辦理案件提供全方位的支持。法院對案件的高度重視和支持，最直接體現(xiàn)在對接當(dāng)?shù)攸h委和政府。當(dāng)?shù)攸h委和政府支持破產(chǎn)案件辦理，是任何破產(chǎn)重整案件成功辦理必不可少的組成內(nèi)容。其次，體現(xiàn)在對接中級法院的業(yè)務(wù)指導(dǎo)。破產(chǎn)法實(shí)務(wù)性極強(qiáng)，很多問題法律規(guī)定得并不詳盡，為準(zhǔn)確并高效解決破產(chǎn)案件辦理中遇到的法律上的疑難問題，請示中院業(yè)務(wù)部門，是必不可少的工作。再次，建立與管理人暢通的工作機(jī)制，分管領(lǐng)導(dǎo)親自抓破產(chǎn)重整案件辦理進(jìn)度、質(zhì)量以及每一個節(jié)點(diǎn)；主審法官具體抓，與管理人團(tuán)隊(duì)直接對接，通過電話、微信、每周書面工作匯報的形式詳細(xì)了解管理人辦理案件各方面的情況。

（二）管理人的每項(xiàng)工作必須落到實(shí)處

管理人是破產(chǎn)重整案件工作開展的主要實(shí)施者，管理人一定程度上承擔(dān)著政府職能和法院職能落實(shí)工作，行使著法律賦予的一定的職權(quán)。因此，破產(chǎn)重整案件的辦理，對管理人團(tuán)隊(duì)有較高的要求，管理人的工作是否落到實(shí)處，法律功底是否具備，是否具有強(qiáng)有力的溝通能力等等都是管理人的必備要素，是破產(chǎn)重整案件能否成功辦理的關(guān)鍵要素之一。

管理人在辦理本案中，實(shí)施接管債務(wù)人財產(chǎn)、接受債權(quán)申報、完成債權(quán)審核和異議復(fù)核、召開債權(quán)人會議、確定項(xiàng)目進(jìn)行重整思路、招募重整投資人、通過與各重整投資意向人談判，并最終確定重整投資人、擬定重整計劃草案、預(yù)測重整計劃草案的通過率，制定重整計劃草案的表決分組方案、與各類債權(quán)人就方案表決進(jìn)行溝通、對重整計劃草案進(jìn)行表決、重整方案的實(shí)施等工作。以上所有的內(nèi)容都由管理人具體實(shí)施，都有具體的操作要求，筆者僅選擇具有特殊性內(nèi)容進(jìn)行表述。

1.對債務(wù)人資產(chǎn)接管應(yīng)注意的問題

債務(wù)人資產(chǎn)包括債務(wù)人的資料和財產(chǎn)。

（1）資料移交需要特別注意移交清單的詳細(xì)制作，要確定專人保管，明確文件的存放位置，防止今后使用時難以查找。

（2）房地產(chǎn)企業(yè)的破產(chǎn)資產(chǎn)移交不同于一般的破產(chǎn)案件，存在在建房產(chǎn)無法移交或難以移交的問題，因?yàn)槭┕挝粵]有退出，所有的施工現(xiàn)場都由施工單位自行管理和保管財產(chǎn)的。所以管理人采取的方式是制作現(xiàn)場資產(chǎn)確認(rèn)書的方式，管理人召集所有的施工單位，對施工現(xiàn)場各施工單位的施工現(xiàn)狀進(jìn)行書面固定，由破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人和各施工單位的負(fù)責(zé)人共同簽署工程現(xiàn)狀確認(rèn)書，并在文件中明確簽署后的保管責(zé)任落實(shí)在施工總承包單位名下，責(zé)成總承包安排專門人員負(fù)責(zé)對財產(chǎn)進(jìn)行保管。正是由于在管理人進(jìn)駐現(xiàn)場的第一時間采取書面固定證據(jù)的方式，為后續(xù)資產(chǎn)評估，工程造價鑒定，以及重整方進(jìn)駐接收施工現(xiàn)場時，提供了明確無爭議的法律文件基礎(chǔ)。

2.債權(quán)申報審核方面應(yīng)當(dāng)注意的問題

（1）債權(quán)申報

在債權(quán)申報階段，除了正常的制作債權(quán)申報材料，特別需要注意債權(quán)金額、孳息違約金金額必須由債權(quán)人自行確定，防止今后出現(xiàn)爭議。

（2）債權(quán)審核

一方面要根據(jù)各類法律關(guān)系，確定債權(quán)性質(zhì)和審核原則，債權(quán)審核原則要符合相關(guān)法律規(guī)定。另一方面，把握債權(quán)審核的進(jìn)度，充分運(yùn)用臨時債權(quán)的形式，將能夠?qū)徍舜_定的債權(quán)全部審核完畢，剩余債權(quán)作為臨時債權(quán)，既保證債權(quán)人的權(quán)利的準(zhǔn)確性，又不影響破產(chǎn)案件管理工作的進(jìn)程。

3.債務(wù)人涉訴案件的處理應(yīng)當(dāng)注意的問題

管理人開展工作后，首先要查詢債務(wù)人相關(guān)的股權(quán)、資產(chǎn)、賬戶被查封的情況，特別是失信人記錄情況，查清債務(wù)人涉及的相關(guān)訴訟或者仲裁案件，管理人應(yīng)向各相關(guān)法院（仲裁）發(fā)函中止原訴訟（仲裁）和查封或執(zhí)行，為今后重整成功的啟動做好前期準(zhǔn)備工作。

涉訴案件中有些案件具有代表意義，管理人必須引起特別重視，不能掉以輕心。比如JFY破產(chǎn)重整案件中網(wǎng)簽戶提起訴訟問題的解決，極具代表性，法院對案件的判決結(jié)果，對于重整成功與否極為關(guān)鍵。管理人抓住由一位網(wǎng)簽戶提起訴訟主張優(yōu)先權(quán)的機(jī)會，以最高院相關(guān)的司法解釋出臺的大好時機(jī)，出庭應(yīng)訴中提出網(wǎng)簽款項(xiàng)屬于借款的關(guān)系，不享有優(yōu)先權(quán)的觀點(diǎn)。該觀點(diǎn)得到中級人民法院和省高級人民法院的支持，從而確立了“網(wǎng)簽戶”款項(xiàng)在法律上的定位，為網(wǎng)簽群體問題最后解決打下良好基礎(chǔ)。

4.招募重整投資意向人應(yīng)注意的問題

招募到有實(shí)力的重整投資人，是破產(chǎn)重整的重要工作。管理人在全面了解該項(xiàng)目前景的情況下，點(diǎn)面結(jié)合，既通過各種渠道招募重整投資意向人，又將重點(diǎn)放在曾經(jīng)參與對JFY公司自行重整的JH實(shí)業(yè)投資公司身上，著重解決其在自行重整期間無法解決的法律問題，使其確信管理人所采取措施，能夠確保其投資重整資金的安全，破產(chǎn)樓盤有明確的增值預(yù)期，法律上無顧之憂的基礎(chǔ)上，JH實(shí)業(yè)投資公司最終報送重整投資方案，經(jīng)管理人制定為重整計劃草案報大會表決。

5.采取體外分離解決網(wǎng)簽戶債權(quán)問題，成為案件成功的創(chuàng)新亮點(diǎn)

以網(wǎng)簽債權(quán)人倪某案件的最終判決為依據(jù)，管理人認(rèn)定62戶網(wǎng)簽債權(quán)人與JFY公司之間的關(guān)系實(shí)質(zhì)上是民間借貸法律關(guān)系，權(quán)利屬于普通債權(quán)。此類網(wǎng)簽債權(quán)金額達(dá)八千多萬，占普通債權(quán)組較大的份額，涉及房產(chǎn)142套。對于管理人審核結(jié)果，網(wǎng)簽債權(quán)人并不予認(rèn)可，他們等待機(jī)會，準(zhǔn)備對重整計劃草案行使否決票。管理人預(yù)測網(wǎng)簽債權(quán)人的意見將影響重整計劃草案普通債權(quán)組的通過，而且由于該組人數(shù)眾多，法院強(qiáng)裁的可能性很小。因此，如何解決網(wǎng)簽債權(quán)問題，是管理人面臨的一大難題。經(jīng)過一輪又一輪的溝通協(xié)商，終于達(dá)成由網(wǎng)簽債權(quán)人將對重整計劃草案的投票表決權(quán)整體授予重整方行使的方式，獲得網(wǎng)簽戶的整體授權(quán)，同時明確重整計劃通過后，網(wǎng)簽債權(quán)人配合重整方解除網(wǎng)簽備案和預(yù)抵押登記手續(xù)后，重整方將債權(quán)總額的50%的款項(xiàng)以及應(yīng)付普通債權(quán)人10%的款項(xiàng)一次性支付給網(wǎng)簽戶。以上方案解決了影響重整計劃草案通過的不穩(wěn)定因素，為重整計劃草案表決通過創(chuàng)造了條件。網(wǎng)簽債權(quán)問題的解決，是本破產(chǎn)重整案件的的創(chuàng)新和突破。

6.做好信訪接待工作，是破產(chǎn)管理人的必修課

債權(quán)人人數(shù)眾多，房地產(chǎn)類破產(chǎn)重整案件的特點(diǎn)之一。本案涉及10家以上建設(shè)施工方，幾百戶的購房戶，多家金融機(jī)構(gòu)，民間借貸，擔(dān)保機(jī)構(gòu)等等，法律關(guān)系復(fù)雜。債權(quán)人上訪是常態(tài)，這些群體處理不好的結(jié)果，會造成社會不穩(wěn)定。因此維穩(wěn)任務(wù)也是管理人的政治任務(wù)。本案中管理人花大力氣投入在這項(xiàng)工作上，管理人負(fù)責(zé)人親自抓，力爭把問題解決在管理人層面，杜絕債權(quán)人走向社會。比如在G20峰會前夕，網(wǎng)簽債權(quán)人以每次二、三十人，每星期一次的頻率到管理人處連續(xù)上訪，管理人耐心地接待債權(quán)人，以案說法，以網(wǎng)簽戶代表倪某連續(xù)敗訴的案例，打破網(wǎng)簽債權(quán)人100%債權(quán)受償?shù)幕孟?，維護(hù)了社會的穩(wěn)定。

7.模擬表決結(jié)果，巧妙設(shè)計分組方案，確保重整表決順利進(jìn)行

根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，重整計劃草案需要各類債權(quán)組分別表決達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)才能通過。為確保重整方案草案得到大會的表決通過，管理人多次進(jìn)行模擬表決，預(yù)測表決結(jié)果。通過模擬，管理人預(yù)測到除了普通債權(quán)組外，其他各組通過重整計劃草案的可能性均很大，而普通債權(quán)組中債務(wù)人的實(shí)際控制人及關(guān)聯(lián)公司并不支持重整計劃草案。為解決普通債權(quán)組表決不能通過的風(fēng)險問題，管理人提出設(shè)立小額普通債權(quán)組和大額普通債權(quán)組，即使大額普通債權(quán)組表決不通過，法院亦可在符合法律規(guī)定的條件下為了多數(shù)人的利益強(qiáng)制裁定通過重整計劃。事實(shí)證明管理人的預(yù)測完全正確，且行之有效。

8.由法院和政府聯(lián)手最終解決債務(wù)人股權(quán)變更過程中的問題

JFY重整計劃明確重整方以零對價收購JFY公司股權(quán)，但法院裁定批準(zhǔn)重整計劃后，由于股權(quán)質(zhì)押的解押手續(xù)不能順利辦理；幾家法院查封股權(quán)問題沒有順利解決；JFY公司失信人信息披露沒有解決；股權(quán)過戶完稅問題沒有解決等一系列問題導(dǎo)致重整方仍然無法辦理股權(quán)變更。該情形的發(fā)生直接影響到重整方案的實(shí)施，影響到重整方支付重整對價，影響到已經(jīng)平息的各路債權(quán)人的情緒，處置不當(dāng)或處置不力，都可能導(dǎo)致重整失敗。為此，管理人直接請求法院出面，協(xié)調(diào)相關(guān)法院和政府相關(guān)部門，采取措施協(xié)調(diào)安排最終解決。

從JFY公司破產(chǎn)重整案的實(shí)務(wù)操作可見，一個破產(chǎn)重整案件的成功辦理，離不開當(dāng)?shù)攸h委和政府的重視，離不開各級法院的指導(dǎo)、支持和幫助，同時也需要管理人、重整方、債權(quán)人、債務(wù)人等各方共同努力。JFY公司重整成功，實(shí)現(xiàn)了法律效果、社會效果和經(jīng)濟(jì)效果的完美統(tǒng)一，是多方利益共贏的典型案例。