衛(wèi)新

兩年間，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)（簡稱“互金行業(yè)”）可以說走過了其他行業(yè)需發(fā)展十幾年、二十幾年才能走過的歷程，從誕生、發(fā)展、輝煌、出現(xiàn)行業(yè)巨頭，到面臨重重困難，許多從業(yè)人員都感到了惶恐與不安。不過，互聯(lián)網(wǎng)金融還是有發(fā)展前景的，只要在合規(guī)的范圍內(nèi)運(yùn)作和發(fā)展。

不能碰觸的紅線

談及法律風(fēng)險(xiǎn)，首先要說的就是刑事風(fēng)險(xiǎn)。互金行業(yè)如火如荼的時(shí)候，不少平臺負(fù)責(zé)人都說：“只要不被抓，我們都干！”刑事風(fēng)險(xiǎn)就關(guān)乎于此?；ソ鹦袠I(yè)涉及的典型的刑事風(fēng)險(xiǎn)就是非法吸收公眾存款罪，其他的還包括： 集資詐騙、非法經(jīng)營、虛假廣告等罪名。

2014年，東方創(chuàng)投作為“國內(nèi)首例P2P自融平臺被判非法集資，主犯獲刑3年”，相關(guān)消息在朋友圈中被頻繁轉(zhuǎn)發(fā)。當(dāng)時(shí)的案情是，2013年5月，鄧某出資注冊成立深圳市譽(yù)東方投資管理有限公司，由鄧某任法定代表人及公司負(fù)責(zé)人，其朋友李某任運(yùn)營總監(jiān)。2013年6月19日，深圳市譽(yù)東方投資管理有限公司創(chuàng)建“東方創(chuàng)投”網(wǎng)絡(luò)投資平臺，向社會公眾推廣其P2P信貸投資模式。

根據(jù)當(dāng)事人的供述，鄧某及李某確實(shí)有意向?qū)⒖蛻舻耐顿Y款出借給實(shí)際有資金需求的企業(yè)，但實(shí)際操作后發(fā)現(xiàn)壞賬率會超過6%，并且不能按時(shí)收回。為了做到能及時(shí)返還投資人的本息，鄧某就決定通過其名下的企業(yè)以及其私人物業(yè)來實(shí)現(xiàn)增值利潤反饋投資人。隨后，鄧某挪用投資人的投資款設(shè)立公司、購置商鋪、辦公樓并以物業(yè)進(jìn)行抵押貸款，將利息償還投資人。

2013年9月至10月間，爆發(fā)P2P平臺公司倒閉潮，投資人出現(xiàn)密集提現(xiàn)，導(dǎo)致“東方創(chuàng)投”出現(xiàn)資金鏈斷裂。截止2013年10月31日，“東方創(chuàng)投”網(wǎng)絡(luò)投資平臺共吸收1325名投資人的公眾存款共計(jì)約1.2億元，投資人已提現(xiàn)金額約為7400萬元，該提現(xiàn)金額折抵本金后，投資參與人實(shí)際未歸還本金約5200萬元。2013年11月2日，鄧某前往公安機(jī)關(guān)投案自首，2013年12月18日，李某前往公安機(jī)關(guān)投案自首。

在這個(gè)案子里，鄧某通過創(chuàng)建“東方創(chuàng)投”網(wǎng)絡(luò)投資平臺，向社會非特定的人群進(jìn)行宣傳，以提供資金中介服務(wù)為名，承諾3%至4%月息的高額回報(bào)，通過網(wǎng)上平臺虛構(gòu)、偽造借款人，吸收1325名投資人共計(jì)1.2億元資金，并挪用貸款進(jìn)行個(gè)人投資、購置物業(yè)，完全符合非法集資犯罪的四要件—非法性、利誘性、社會性、公開性，因此被法院認(rèn)定有罪。

而事實(shí)上，無論如何創(chuàng)新，刑事犯罪的紅線必然是不能碰的，遺憾的是，當(dāng)初的“東方創(chuàng)投”雖然已為P2P行業(yè)敲響警鐘，但是仍有平臺抱有僥幸心理，比如e租寶等。

除了刑事風(fēng)險(xiǎn)外，還有行政法律風(fēng)險(xiǎn)和民事經(jīng)營法律風(fēng)險(xiǎn)，前者包括涉嫌非法交易所、非法發(fā)行股票、無證經(jīng)營等；后者可能是發(fā)生信用風(fēng)險(xiǎn)后，平臺方易被作為共同侵權(quán)方而承擔(dān)賠償責(zé)任。

雖然，在客觀上，互金行業(yè)的困局，一方面是監(jiān)管思路不穩(wěn)定，從最初的鼓勵(lì)、放開到現(xiàn)在的嚴(yán)厲監(jiān)管，缺乏必要的過渡和討論，另一方面，也鮮有統(tǒng)一完整的金融監(jiān)管立法和執(zhí)法，但是以此為借口故意違法或犯罪顯然還是有問題的。

何況，銀監(jiān)會早就設(shè)定了P2P業(yè)務(wù)邊界的四條紅線。

產(chǎn)品設(shè)計(jì)合規(guī)

有不少平臺，他們并無違法犯罪的主觀想法，但是產(chǎn)品設(shè)計(jì)方面仍有不合規(guī)的現(xiàn)象。

比如，一些互聯(lián)網(wǎng)平臺開展私募投資基金、證券公司及基金子公司資產(chǎn)管理計(jì)劃等私募產(chǎn)品或私募產(chǎn)品收益權(quán)的拆分轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)，也有部分專業(yè)人士給予過合規(guī)意見。但是，嚴(yán)格依據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《基金管理公司特定客戶資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)試點(diǎn)辦法》、《證券公司集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)實(shí)施細(xì)則》等相關(guān)法律法規(guī)，任何機(jī)構(gòu)或個(gè)人都是不得向非合格投資者募集、銷售、轉(zhuǎn)讓私募產(chǎn)品或者私募產(chǎn)品收益權(quán)的。

此外，也存在一些產(chǎn)品，其結(jié)構(gòu)在本質(zhì)上就是自融，盡管套用了SPV；也有平臺提供擔(dān)保的情形，當(dāng)然，兜底和擔(dān)保還不是一回事情。不少平臺之所以存在這些問題，與平臺的資源，平臺和母公司、子公司或者關(guān)聯(lián)公司間的分工等都有關(guān)系，有經(jīng)營目的方面的考慮，而并不是要違法套利。但是，如今的監(jiān)管都是穿透式，看本質(zhì)的，提高合規(guī)和風(fēng)控的意識始終是關(guān)鍵。

所以，關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的合規(guī)，至少要做到四點(diǎn)：其一，真實(shí)，務(wù)必避免虛假標(biāo)的、期限錯(cuò)配等；其二，不得自融，且資金必須流入第三方賬戶、而非平臺自身的賬戶；其三，不做資金池；其四，不提供擔(dān)保但是要實(shí)質(zhì)兜底，因?yàn)椤蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中提到：非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

基于此，做互金產(chǎn)品結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)的時(shí)候，要注意不涉嫌非法集資犯罪，做到：小額、人少、特定群體、不承諾回報(bào)。而且就平臺的心態(tài)而言，也要明確自身的出發(fā)點(diǎn)和業(yè)務(wù)模式；到底是金融創(chuàng)新、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，還是意圖打擦邊球、鉆空子。

抓緊彎道加速契機(jī)

雖然現(xiàn)在對互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管風(fēng)聲很緊，但是狄更斯的名言始終適用，這是最壞的時(shí)代、也是最好的時(shí)代。除了細(xì)枝末節(jié)或者針對一兩個(gè)模式的討論，作為互金公司，在戰(zhàn)略層面上或許應(yīng)該有更多的考量，而現(xiàn)在，也許就是業(yè)務(wù)重新定位的最好契機(jī)。

互聯(lián)網(wǎng)金融的生命力在哪里？就是要通過互聯(lián)網(wǎng)的手段去促進(jìn)傳統(tǒng)金融，對接資產(chǎn)端和投資端，提高效率。在此前提下，潛在的切入機(jī)會有很多。比如： 金融互聯(lián)網(wǎng)的技術(shù)服務(wù)、營銷服務(wù)、流量服務(wù)；資產(chǎn)評級、資產(chǎn)資金的居間介紹；互聯(lián)網(wǎng)的風(fēng)控、信用評級、追償；互聯(lián)網(wǎng)公司的變現(xiàn)解決、傳統(tǒng)行業(yè)互聯(lián)網(wǎng)+的解決方案，等等，在想明白、規(guī)劃清楚之后，未來的收益可能都遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過某些違規(guī)項(xiàng)目的短期暴利。

在規(guī)劃未來的同時(shí)，也要安排好當(dāng)下。包括提高風(fēng)控能力和水平、全面規(guī)范文本并界定出清晰的法律關(guān)系，在宣傳時(shí)注意表述的合規(guī)，對業(yè)務(wù)人員做好培訓(xùn)等。

需知，監(jiān)管雖嚴(yán)，但這也可能是彎道加速的契機(jī)。如今，全行業(yè)都在做合規(guī)，互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的規(guī)則會越加清晰，競爭也會更為規(guī)范，原本扎實(shí)做合規(guī)和風(fēng)控的平臺，不用再顧慮其他平臺的野蠻生長。而且投資人的心態(tài)也變得更加成熟，因?yàn)橥顿Y互金行業(yè)就產(chǎn)生漲停的瘋狂現(xiàn)象不太可能再重演，全行業(yè)的心態(tài)、體系都更加成熟，漸漸地，大家做事會有法可依、有據(jù)可循。一個(gè)優(yōu)秀的互聯(lián)網(wǎng)金融公司，應(yīng)該能夠把握實(shí)體與金融的痛點(diǎn)，堅(jiān)持正確的方向，將極有可能甩開競爭對手。

相信中國互聯(lián)網(wǎng)金融的未來，不會再是“一放就亂，一管就死”，而且普惠金融也是趨勢所在。在此，給行政監(jiān)管層兩方面建議：其一，盡快完成互聯(lián)網(wǎng)金融相關(guān)立法，對那些虛構(gòu)項(xiàng)目、設(shè)立資金池、挪用投資資金的行為，嚴(yán)加監(jiān)管和懲治；其二，是在立法和監(jiān)管的同時(shí)，也要順應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展思路和趨勢，互聯(lián)網(wǎng)是去中心化的，將大眾聚集在一起的媒介，與之對應(yīng)，許多立法、執(zhí)法的細(xì)節(jié)都要有所適應(yīng)，比如非法吸收公眾存款的起刑點(diǎn)，對公開性與社會性的界定等，可以吸收歐美的立法監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)，真正營造金融服務(wù)大眾，金融服務(wù)實(shí)體的大環(huán)境。

創(chuàng)新是發(fā)展的源動力，金融創(chuàng)新之路依然要堅(jiān)定開拓。只是，大家在拼命趕路的同時(shí)，還要記得，風(fēng)控是金融行業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的永恒主題。