嚴(yán)學(xué)鋒

2016年12月，廣東省惠州市中級人民法院以挪用資金罪、職務(wù)侵占罪判處吳長江有期徒刑十四年（挪用資金罪刑九年、職務(wù)侵占罪刑六年，共執(zhí)行十四年），并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣50萬元，責(zé)令吳長江退賠370萬元給被害單位重慶雷士照明公司。此前，公訴方起訴書稱，2012年至2014年8月期間，吳長江在未經(jīng)雷士控股公司授權(quán)及雷士中國公司董事會決議通過的情況下，利用雷士中國公司為其實(shí)際控制的5家公司提供貸款擔(dān)保金，雷士中國公司為此先后出質(zhì)保證金高達(dá)9.2388億元。作為雷士公司創(chuàng)始人、成就頗大的企業(yè)家，吳長江在挪用資金方面跌倒，成為中國企業(yè)創(chuàng)始人受“傷”于“刻舟求劍”的又一重大慘劇。

挪用資金可判十年

挪用資金，并不是想象中的那樣順理成章?！缎谭ā芬?guī)定，挪用資金罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》2016年4月發(fā)布：挪用公款歸個人使用，進(jìn)行非法活動，數(shù)額在3萬元以上的，應(yīng)當(dāng)以挪用公款罪追究刑事責(zé)任；數(shù)額在300萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“數(shù)額巨大”。挪用公款歸個人使用，進(jìn)行營利活動或者超過三個月未還，數(shù)額在5萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“數(shù)額較大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定“數(shù)額巨大”。挪用資金罪中的“數(shù)額較大”“數(shù)額巨大”以及“進(jìn)行非法活動”情形的數(shù)額起點(diǎn)，按照挪用公款罪“數(shù)額較大”“情節(jié)嚴(yán)重”以及“進(jìn)行非法活動”的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的二倍執(zhí)行。據(jù)此可見，吳長江構(gòu)成“數(shù)額巨大”挪用公款罪。

受累于公司治理問題，雷士照明出現(xiàn)經(jīng)營困難，2014年虧損3.5億元。此外，長期任董事長、CEO的吳長江從第二大股東（與第一大股東持股相差不到1個百分點(diǎn)）變?yōu)榈谒拇蠊蓶|，進(jìn)而被董事會解職，2015年1月被逮捕，2016年12月獲刑。禍不單行，2017年1月6日，德豪潤達(dá)公告，因吳長江等被執(zhí)行人未自覺履行生效法律文書確定的義務(wù)，珠海市中級人民法院決定拍賣被執(zhí)行人吳長江持有的德豪潤達(dá)1.3億股的股票進(jìn)行公開拍賣處理，以償還被執(zhí)行人所欠的債務(wù)。

企業(yè)家的高頻罪名

遠(yuǎn)不止吳長江，近年來挪用資金罪一直是企業(yè)家的高頻罪名。北京師范大學(xué)發(fā)布《2015企業(yè)家刑事風(fēng)險(xiǎn)報(bào)告》，觸犯頻率最高的10個罪名依次為：非法吸收公眾存款罪、職務(wù)侵占罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪、受賄罪、行賄罪、貪污罪、挪用資金罪、合同詐騙罪、單位行賄罪、拒不支付勞動報(bào)酬罪。挪用資金罪排名第7，除去受賄罪及貪污罪這兩個針對國家工作人員的罪名，排名第5。

近年的大案如：2012年，新華人壽原董事長關(guān)國亮被以挪用資金罪判處有期徒刑6年，涉案2億元；2013年，青島華盾公司創(chuàng)始人、董事長何寬以挪用資金罪獲刑7年；2013年，原托普集團(tuán)董事長宋如華以挪用資金罪獲刑9年，涉3.4771億元；2013年，真功夫創(chuàng)始人、董事長蔡達(dá)標(biāo)獲刑14年，侵占、挪用資金3300多萬元；2014年，深圳航空公司實(shí)際控制人李澤源以挪用資金罪獲刑10年，單獨(dú)或伙同5名深航原高管挪用20.3億元。

此外值得一提的是新三板企業(yè)時空客集團(tuán)創(chuàng)始人王恩權(quán)——近年來新三板發(fā)展迅猛，至2017年1月初掛牌企業(yè)超1萬家、主要是民企，關(guān)聯(lián)方占用資金現(xiàn)象普遍、嚴(yán)重。時空客2016年4月公告，公司的主辦券商東興證券在督導(dǎo)時空客2015年報(bào)過程中，發(fā)現(xiàn)存在關(guān)聯(lián)方占用公司資金的情況。王恩權(quán)2015年年初占用公司資金241萬元，全年累計(jì)占用1.86億元，截至2015年底仍占用6607萬元。當(dāng)年5月，董事長王恩權(quán)因占用公司資金問題到大連市公安局高新園區(qū)分局自首；公安局認(rèn)為王恩權(quán)挪用資金一案有犯罪事實(shí)，立案偵查。其后企業(yè)人事嚴(yán)重震蕩，董事長、監(jiān)事會主席、財(cái)務(wù)總監(jiān)、董秘兼副總經(jīng)理、董事兼副總經(jīng)理等多位高層辭職。當(dāng)年11月，大連證監(jiān)局決定對時空客給予警告，并處以40萬元罰款；對王恩權(quán)給予警告，并處以30萬元罰款；對王恩權(quán)采取5年證券市場禁入措施。企業(yè)似有樹倒猢猻散的風(fēng)險(xiǎn)。王恩權(quán)可能面臨牢獄之災(zāi)。

企業(yè)是“我的”

牢獄之災(zāi)、樹倒猢猻散：挪用資金罪不小、罰頗大。打鐵還需自身硬，自身不硬是企業(yè)家身犯挪用資金罪的關(guān)鍵因素。

改革開放后的相當(dāng)長時期，法律不健全、法律意識缺乏相對普遍，企業(yè)經(jīng)營“野蠻生長”，乃至有人認(rèn)為第一代企業(yè)家普遍有“原罪”。隨著改革開放的深入、市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展——市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì)，中國的法制已相對健全，近幾年更是明顯。十八屆三中全會后，全面依法治國成為國策，法制勢必進(jìn)一步完善。守法，是企業(yè)健康可持續(xù)發(fā)展、企業(yè)家個人人身及財(cái)產(chǎn)安全的最關(guān)鍵保障，企業(yè)野蠻生長、企業(yè)家恣意妄為的時代已經(jīng)過去。理所當(dāng)然，企業(yè)家應(yīng)該有強(qiáng)烈的法律意識，學(xué)法、懂法、帶頭守法。吳長江被人評價(jià)不按規(guī)則出牌、霸道；時空客公告稱王恩權(quán)法律意識不強(qiáng)：如因法律意識不強(qiáng)而犯錯、犯罪，只能怪自己。

同時，在公司治理方面缺乏意識、能力。良好的公司治理意味著權(quán)責(zé)對等、運(yùn)轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)、有效制衡的決策執(zhí)行監(jiān)督機(jī)制，董事長、CEO等各公司治理的行權(quán)得到規(guī)范。實(shí)踐中，很多企業(yè)家缺乏健全公司治理的意識、能力，習(xí)慣、喜歡人治，導(dǎo)致企業(yè)在相當(dāng)程度上權(quán)責(zé)混亂、企業(yè)家權(quán)力高度集中、內(nèi)控制度失靈，企業(yè)家違規(guī)包括挪用資金相當(dāng)容易。治理不健全、企業(yè)家集權(quán)，這在中國企業(yè)特別是有大股東的民企較為普遍。如，時空客公告王恩權(quán)權(quán)力較為集中，凌駕于內(nèi)部控制制度之上。權(quán)力過大、缺乏有效制衡，事實(shí)上增加了掌權(quán)者的個人風(fēng)險(xiǎn)，對企業(yè)同樣不利，包括成敗系于一人。健全公司治理，理該是企業(yè)家的一大責(zé)任。

2016年9月，吳長江在自我辯護(hù)時反復(fù)提及自己作為創(chuàng)始人曾帶領(lǐng)公司取得的成績；公訴人回應(yīng)稱，作為創(chuàng)始人，吳長江更應(yīng)該審慎對待公司財(cái)產(chǎn)，但在本案當(dāng)中，未看到吳長江所應(yīng)盡到的勤勉責(zé)任。時空客公告稱，王恩權(quán)公私不分。深陷挪用資金罪，對創(chuàng)始人群體而言的一個特別之處是，較為特殊的公私不分觀念。起初創(chuàng)始人是企業(yè)的唯一股東/絕對控股，容易乃至本能地有企業(yè)是“我的”的觀念，人、財(cái)、物隨意使用。隨著其他股東的進(jìn)入、創(chuàng)始人股權(quán)的稀釋，部分創(chuàng)始人認(rèn)為企業(yè)屬于全體股東，有人認(rèn)為企業(yè)屬全社會，但有些人依然認(rèn)為企業(yè)是“我的”。這種僵化的思維之下——類似刻舟求劍（源自《呂氏春秋》。楚國有個渡江的人，他的劍從船里掉到水中，他立即在船邊上刻了個記號，說：“這兒是我的劍掉下去的地方?！贝Ａ?，這個楚國人從他刻記號的地方下水尋找劍。船已經(jīng)前進(jìn)了，但是劍不會隨船前進(jìn)，像這樣找劍，不是很糊涂嗎？），創(chuàng)始人容易犯挪用資金罪：企業(yè)是我的，哪有什么挪用？這背后的一個法律常識是：公司是獨(dú)立的法人，擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，任何人都無權(quán)侵犯，侵犯了就要承擔(dān)相應(yīng)的后果乃至法律責(zé)任；動用公司財(cái)產(chǎn)須合法依規(guī)，否則就是糊涂之舉。

刻舟求劍，2000多年前就已講清楚的道理、數(shù)十年來載于小學(xué)課本。然而，中國不少企業(yè)創(chuàng)始人犯此大錯，最終很受傷，該怪小學(xué)語文老師，還是該深度自?。?/p>

（作者系中國企業(yè)改革與發(fā)展研究會研究員）