摘 要：我國古代社會各個朝代沿用的法律中，絕大對數(shù)都是以儒家和法家思想為基礎(chǔ)而制定的，禮治與法治也成為了法律參考的核心要素。嚴(yán)格的身份等級觀念使得家族中的父權(quán)、家長權(quán)成為了家族中經(jīng)濟(jì)、婚姻等方面的指揮棒，使得社會中官吏享有了坐政一方的特權(quán)，使得國家層面皇帝享有至高無上的皇權(quán)。隨著時代的發(fā)展，傳統(tǒng)法律上落后的身份觀也會對現(xiàn)代法治社會的建設(shè)有一定的阻礙作用。因此，如何對古代法律中的社會身份觀進(jìn)行轉(zhuǎn)化需要我們進(jìn)行反思。

關(guān)鍵詞：古代法律；家族主義；身份觀念

一、家族主義下的身份特質(zhì)

1.“禮法”思想下的家族專制身份

中國傳統(tǒng)社會中，儒家和法家的思想更貼切統(tǒng)治者的政治意圖，因此歷代王權(quán)的統(tǒng)治無不從儒法思想中尋找突破口來維護(hù)自己的皇權(quán)專制統(tǒng)治。這種嚴(yán)格的等級制度也使得身份關(guān)系具有了高度的特定性，瞿同祖先生在《中國法律與中國社會》中抓住了“身份”這個核心字眼，將中國古代的社會重新定義為是一種具有身份性質(zhì)的社會，這種身份不僅體現(xiàn)在國家層面上，更體現(xiàn)在家族的層面上，瞿同祖先生的論述方式更是將他的個人觀點(diǎn)體現(xiàn)出來，即先家族，后社會。①

2.家族體系的中心身份——父權(quán)

在古代社會，子女如果對父母有不孝的行為，或者有違犯教令的行為。一方面，在父權(quán)體制下，家族的家長（主要指的是父親，有時同時指父母）有權(quán)親自行使父權(quán)，即輕微形式上可以動用家族的家法、杖刑等措施予以懲罰，嚴(yán)重意義上的刑罰措施就是將自己的子女親自殺掉，這種做法在有些朝代是被當(dāng)朝和社會傳統(tǒng)所支持的。②另一方面，對于懲戒子女的方式，法律上還賦予了父親（也包括母親）這樣一種權(quán)力，那就是可以將子女送往當(dāng)?shù)氐墓俑僧?dāng)?shù)氐墓俑枰源鸀閳?zhí)行、懲戒，即“送懲權(quán)”。我覺得這種權(quán)力雖然表面上看是由官府執(zhí)行了這種國家賦予的法律意義上的生殺權(quán)，但是從實(shí)質(zhì)層面來看，也就變向認(rèn)可了父權(quán)中也享有了生殺權(quán)，而不僅僅只屬于國家所有。③

3.家族身份觀的法律根基——刑法

子女對父母有不孝的行為，在古代是要接受嚴(yán)酷的法律的制裁的。“不孝”是古代刑罰體制的加重情節(jié)之一，儒家的傳統(tǒng)思想崇尚的是三綱五常，講究的是“親親”，“尊尊”，這就在一定程度上要求子女必須依照嚴(yán)格的規(guī)定尊崇父母，尊敬長輩。這種綱常倫理即使有悖社會的公德，也要必須服從。在有些朝代，不孝這種侵犯親屬的行為甚至有死刑的處理方式，這種加重情節(jié)的處罰，也在另一個方面體現(xiàn)了君主專制下嚴(yán)格的等級制度。④

二、古代婚姻中的身份觀念

我國自從遠(yuǎn)古的周朝以來，一直就有著這樣的一個規(guī)定，那就是“同姓不婚”。古代意義上的“同姓不婚”與我們現(xiàn)代意義上的“同姓不婚”其實(shí)還是有一定的區(qū)別，古代人認(rèn)為，同姓之間締結(jié)的婚姻，在生物的角度是不利于后代子孫的身體健康的，這個說法其實(shí)是和我們現(xiàn)代的科學(xué)相符合的。但是到后來，同姓與同宗已經(jīng)就不是血統(tǒng)上考慮的了。但是到現(xiàn)今，這種族內(nèi)婚的傳統(tǒng)仍然在我國的很多地區(qū)還有所保留。

三、社會身份觀的詬病及轉(zhuǎn)化

1.“禮法”秩序的危機(jī)

傳統(tǒng)的儒家思想中，禮治秩序的影響已經(jīng)在社會根深蒂固。在傳統(tǒng)法家思想的盛行與影響下，法律的適用使得整個社會變?yōu)檩^為被動的遵守，這種遵守是以嚴(yán)刑峻法作為最主要的依據(jù)。用嚴(yán)格的法律治理國家，用嚴(yán)厲的刑罰來保證皇帝統(tǒng)一國家，維護(hù)皇權(quán)，維護(hù)貴族的特權(quán)，保證封建統(tǒng)治秩序世世代代的維持。“禮法”秩序所帶來的危機(jī)遠(yuǎn)不止上述提到的這些，更滲透到了家族內(nèi)部，最突出的問題就是家族內(nèi)身份觀的影響下夫妻間的婚姻關(guān)系。

2.法律適用與厭訟傳統(tǒng)的沖突

我國自古都是一個農(nóng)業(yè)大國，農(nóng)民占據(jù)了古代社會的絕大多數(shù)人口，“重農(nóng)抑商”政策下，民間倡導(dǎo)的是自給自足的小農(nóng)經(jīng)濟(jì)，這種小農(nóng)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)致的一種現(xiàn)象就是，家家戶戶耕田織布，形成一個村落，受制于地理環(huán)境的影響，家家戶戶的距離都比較近，人們的生活方式與生活觀念極為簡單，費(fèi)孝通將這稱之為“熟人社會”。⑤人們一旦產(chǎn)生了糾紛，就由氏族部落的長者予以調(diào)解或者私人就可以自行解決。

3.身份觀的現(xiàn)代創(chuàng)造性轉(zhuǎn)化

現(xiàn)代法治進(jìn)程中一個里程碑意義的改變就是“堅持法律面前人人平等”，這種改變是從封建社會的人治向法治的一種轉(zhuǎn)變。古代社會中個，家族中父權(quán)為核心的宗族發(fā)展，中層社會官吏為統(tǒng)治核心的市民社會發(fā)展以及頂層社會皇權(quán)為權(quán)力核心的國家的發(fā)展，都在現(xiàn)代社會有所改觀。但是，這種改觀真的明顯奏效了嗎？我想，它并沒有真正意義上產(chǎn)生社會的廣泛信服性。就最簡單的社會現(xiàn)狀來說，家族中父權(quán)仍然是整個家族的權(quán)力象征，這種“三綱五?！钡乃枷肴匀淮嬖?。家長制度仍然存在，家長的絕對主導(dǎo)作用也仍然存在。

談到這里，我想起了程燎原教授曾經(jīng)說陳啟天先生的“新法治觀”中的一些話，大致的意思說的是人類社會幾千年的發(fā)展變化中，能夠真正做到永久、可持續(xù)發(fā)展的強(qiáng)大國家，不是僅僅耗盡了國家本來的東西達(dá)到那一時的強(qiáng)大，而是通過法治來形成一個穩(wěn)定的社會秩序，到達(dá)人民幸福并且自由，這才是真正的強(qiáng)國。⑥我想，這句話其實(shí)也同樣適用我們的身份觀，對于現(xiàn)代社會而言，我們更不能耗盡我們民族骨子里的東西，而是應(yīng)該將這種身份觀念與時俱進(jìn)，推陳出新，形成我們這個時代意義上的身份平等的觀念，才能使我們現(xiàn)今的法治社會也能夠有序的進(jìn)行和發(fā)展。

注釋：

①郭成偉.《中國法律文化研究》，載于《政法論壇（中國政法大學(xué)學(xué)報）》，1999年第5期，第21頁.

②劉信.《把脈中國史》，載于《法律文獻(xiàn)信息與研究》，2010年第3期，第64頁.

③瞿同祖.《中國法律與中國社會》，商務(wù)印書館，2010年版，第11-16頁.

④梁治平.《尋求自然秩序中的和諧》，商務(wù)印書館，2013年版，第250-260頁。.

⑤費(fèi)孝通.《鄉(xiāng)土中國》，人民出版社，2008年版，第86-94頁.

⑥程燎原.《論“新法家”陳啟天的“新法治觀”》，載于《政法論壇》，2009年5月，第27卷第3期.

參考文獻(xiàn)：

[1]瞿同祖.《中國法律與中國社會》，商務(wù)印書館，2010年版.

[2]郭成偉.《中國法律文化研究》，《政法論壇（中國政法大學(xué)學(xué)報）》，1999年第5期.

[3]程燎原.《論“新法家”陳啟天的“新法治觀”》，《政法論壇》，2009年5月.

作者簡介：

蘇健，男，吉林長春人，西北政法大學(xué)碩士研究生，法學(xué)理論專業(yè)。