趙婧

摘 要：隨著計算機用戶對互聯(lián)網(wǎng)的了解，越來越多的互聯(lián)網(wǎng)用戶已經(jīng)不再局限于從網(wǎng)絡(luò)上了解信息、傳播信息，而是變成了參與者、發(fā)布者，這為網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為營造了廣闊的平臺。其中最為常見的就是視頻分享網(wǎng)站的著作權(quán)侵權(quán)問題。視頻分享網(wǎng)站應(yīng)致力于履行自己的注意義務(wù)，在法律規(guī)定的義務(wù)范圍內(nèi)盡快獲悉網(wǎng)站內(nèi)可能存在的涉嫌侵權(quán)視頻的情形，并積極做出必要措施。司法機關(guān)在處理視頻分享網(wǎng)站著作權(quán)侵權(quán)案件時，還應(yīng)充分考察視頻分享網(wǎng)站的過錯程度，合理地判定其應(yīng)當承擔的相應(yīng)責任。

關(guān)鍵詞：視頻分享網(wǎng)站 著作權(quán) 侵權(quán) 免責條款

伴隨著我國視頻分享網(wǎng)站的成熟和視頻壓縮技術(shù)的飛速發(fā)展，為廣大普通用戶提供了享受足不出戶就與他人分享交流自己的原創(chuàng)視頻的同時，各大視頻分享網(wǎng)站為了競爭市場，賺取點擊率紛紛出現(xiàn)了正在熱播的電視劇和仍然在保護期的電影等等吸引用戶的視頻。這就滋生了侵權(quán)行為的產(chǎn)生，刺激了大量著作權(quán)侵權(quán)糾紛的出現(xiàn)，進而損害了廣大著作權(quán)人的專有權(quán)利?；ヂ?lián)網(wǎng)如快速、隱蔽以及不可控制性等特點，給如何保護著作權(quán)人專有權(quán)利的司法判斷帶來了前所未有的挑戰(zhàn)。

一、視頻分享網(wǎng)站著作權(quán)侵權(quán)責任的劃分

（一）視頻分享網(wǎng)站的直接侵權(quán)

視頻分享網(wǎng)站在未經(jīng)著作權(quán)人授權(quán)的情況下擅自將作品或錄音錄像制品上傳至公開的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，使用戶自主的在任何時間、任何一臺聯(lián)網(wǎng)計算機上觀看或下載該作品或制品，從而“獲得”了相應(yīng)的作品、錄音錄像制品。因此，上傳行為構(gòu)成受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)控制的網(wǎng)絡(luò)傳播行為，即構(gòu)成對信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的直接侵權(quán)。

視頻分享網(wǎng)站在吸取了多次成為被告的教訓(xùn)之后，進一步加強了自我保護的意識。一方面在保證網(wǎng)站點擊率的同時盡最大可能的降低網(wǎng)站維護和維權(quán)的成本，各大網(wǎng)站開始紛紛購買正在熱播的電視劇、綜藝節(jié)目和仍在保護期內(nèi)電影的版權(quán)，之后直接上傳至網(wǎng)站供大家欣賞，這樣極大地限制了網(wǎng)站本身成為直接侵權(quán)主體的可能。另一方面，即使是用戶直接上傳的未經(jīng)權(quán)利人許可的視頻資源，視頻內(nèi)容的最終發(fā)布者也是視頻分享網(wǎng)站，其不需要承擔事前審查義務(wù)，只要履行了應(yīng)盡的注意義務(wù)，就可以免去直接侵權(quán)責任。

因此，在巨大的風險和代價下，視頻分享網(wǎng)站會極力避免成為直接侵權(quán)行為的侵權(quán)主體，本文不對此問題多加贅述。

（二）視頻分享網(wǎng)站的間接侵權(quán)

著作權(quán)法理論中的間接侵權(quán)，是指行為人并未實施任何受著作權(quán)“專有權(quán)利”控制的行為，而是故意引誘、教唆他人實施侵權(quán)行為，或者在知曉他人意欲實施或正在實施侵權(quán)行為時提供實質(zhì)性的幫助。因此“引誘侵權(quán)”和“幫助侵權(quán)”是間接侵權(quán)的兩種典型表現(xiàn)形式。[1]

視頻分享網(wǎng)站為普通用戶的上傳和下載提供了儲存空間和下載途徑，并使侵權(quán)視頻得到了廣泛的傳播，這種行為符合“幫助侵權(quán)”的構(gòu)成要件。雖然視頻分享網(wǎng)站并未親自實施上傳行為，但為侵權(quán)行為的產(chǎn)生提空了有利的空間，只要未盡到應(yīng)盡的注意義務(wù)，疏于管理，就成立間接侵權(quán)，要承擔相應(yīng)的責任。我國《著作權(quán)法》中沒有出現(xiàn)過“間接侵權(quán)”或“引誘侵權(quán)”、“幫助侵權(quán)”的用語，但最高人民法院在《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》中明確規(guī)定了“教唆、幫助他人實施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人”，這實際上是將“共同侵權(quán)”解釋成包括“間接侵權(quán)”。最高人民法院2003年修訂后的《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條也據(jù)此規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者通過網(wǎng)絡(luò)參與他人侵犯著作權(quán)行為，或者通過網(wǎng)絡(luò)教唆、幫助他人實施侵犯著作權(quán)行為的，人民法院應(yīng)當根據(jù)民法通則第130條的規(guī)定，追究其與其他行為人或者直接實施侵權(quán)行為人的共同侵權(quán)責任?！?/p>

“相對于直接侵權(quán)行為，間接侵權(quán)行為有兩個鮮明特征：第一，間接侵權(quán)行為并不是著作權(quán)‘專有權(quán)利所限定的行為；第二，間接侵權(quán)行為是直接侵權(quán)行為的幫助行為或預(yù)備行為。法律之所以規(guī)定間接侵權(quán)，其目的是加強對著作權(quán)的保護，既可以避免權(quán)利人因無法追究直接侵權(quán)人的責任而蒙受損害，也可以防止直接侵權(quán)行為發(fā)生并抑制損害后果擴大?！盵2]

二、認定視頻分享網(wǎng)站著作權(quán)侵權(quán)的核心——主觀過錯

（一）直接侵權(quán)與間接侵權(quán)中的主觀過錯

間接侵權(quán)的各種行為本身不受信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)這個專有權(quán)利的控制，法律之所以規(guī)定了間接侵權(quán)的情形，是為了凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境，減少不必要的訴訟，進而達到對著作權(quán)的保護。“這一立法目標必須與維護社會公眾的行動自由這一基本原則相協(xié)調(diào)。因此，要將不受專有權(quán)利控制的行為認定為侵犯著作權(quán)的行為，則該行為必須具有可責備性，即行為人具有主觀過錯。具體而言，該行為人不但在客觀上實施了教唆、引誘或幫助他人實施直接侵權(quán)的行為，而且其必須知曉他人的行為是直接侵權(quán)。”[3]

視頻分享網(wǎng)站的間接侵權(quán)行為不同于直接侵權(quán)行為，即使出現(xiàn)了侵權(quán)的后果，只要視頻分享網(wǎng)站履行了相應(yīng)的注意義務(wù)，就不用承擔侵權(quán)責任。除非網(wǎng)站上出現(xiàn)了有證據(jù)能證明視頻分享網(wǎng)站確有充分的理由應(yīng)當知道該視頻侵權(quán)，則應(yīng)承擔相應(yīng)的損害賠償責任。

如此說來，視頻分享網(wǎng)站是否成為“間接侵權(quán)”侵權(quán)主體的關(guān)鍵就在于其是否具有主觀過錯，也即故意或過失。具體而言，就是視頻分享網(wǎng)站是否在知曉他人從事“直接侵權(quán)”的情況下仍為侵權(quán)用戶其提供實質(zhì)性的幫助。

（二）主觀過錯的認定標準

“紅旗標準”是視頻分享網(wǎng)站主觀過錯的認定標準?！凹t旗標準”來源于美國國會對DMCA的報告，側(cè)重于保護著作權(quán)人的利益。所謂“紅旗標準”，是指如果他人實施侵權(quán)行為的事實和情況已經(jīng)像一面鮮亮的紅旗在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者面前飄揚，以至于處于相同情況下的“理性人”或“善良誠信之人”都輕而易舉的能夠發(fā)現(xiàn)時，若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取“鴕鳥政策”，像一頭鴕鳥一樣將頭深深地扎到沙子之中對侵權(quán)事實避而不見，或以不知道侵權(quán)的理由來推卸責任，則可以據(jù)此認定網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者至少應(yīng)該知道侵權(quán)事實的存在。endprint

“紅旗標準”要求視頻分享網(wǎng)站不能對顯而易見的侵權(quán)視頻采取不聞不問的“鴕鳥政策”。這其實是在用種客觀標準（同等情況下善良誠信之人都能發(fā)現(xiàn)有侵權(quán)行為存在）去推斷視頻分享網(wǎng)站的主觀心理狀態(tài)（不可能不知道侵權(quán)行為）。如果理性之人都能根據(jù)常理推斷出該視頻的存在構(gòu)成侵權(quán)行為，就意味著侵權(quán)視頻非常明顯、易于發(fā)現(xiàn)和識別，視頻分享網(wǎng)站只要盡到了合理注意義務(wù)就完全能發(fā)現(xiàn)用戶上傳了侵權(quán)視頻。在這種情況下，視頻分享網(wǎng)站如果仍然不聞不問讓侵權(quán)視頻繼續(xù)廣泛傳播，不采取措施加以制止，就具有主觀上的過錯，應(yīng)承擔相應(yīng)的侵權(quán)責任。

三、視頻分享網(wǎng)站著作權(quán)侵權(quán)責任的免責——“避風港”原則

1998年美國通過了《數(shù)字千禧年版權(quán)法》，該法案第512條（c）款規(guī)定了依照用戶的指令在其提供的儲存與傳播的平臺上發(fā)表作品的免責條款：“（1）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商主觀上不知或沒有意識到侵權(quán)行為的發(fā)生，或者在知道侵權(quán)行為發(fā)生的情況下立即刪除了侵權(quán)資料；（2）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在有權(quán)利和有能力控制侵權(quán)行為的情況下未從侵權(quán)行為中獲利；（3）網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在收到版權(quán)人的通知后立即刪除了侵權(quán)資料或斷開對該信息的訪問”。該條款就是我們常說的“避風港規(guī)則”，它的存在就是為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商確定了一個可以免去承擔責任的范圍。

我國在上述條款的基礎(chǔ)上頒布了《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》，其中第22條規(guī)定：“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者為服務(wù)對象提供信息存儲空間，供服務(wù)對象通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾提供作品、表演、錄音錄像制品，并具備下列條件的，不承擔賠償責任：（1）明確標示該信息存儲空間是為服務(wù)對象所提供，并公開網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的名稱、聯(lián)系人、網(wǎng)絡(luò)地址；（2）未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品；（3）不知道也沒有合理的理由應(yīng)當知道服務(wù)對象提供的作品、表演、錄音錄像制品侵權(quán)；（4）未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益；（5）在接到權(quán)利人的通知書后，根據(jù)本條例規(guī)定刪除權(quán)利人認為侵權(quán)的作品、表演、錄音錄像制品”。我國“避風港規(guī)則”移植于美國DMCA相關(guān)規(guī)則，同樣是免責條款，但是在移植的過程中，根據(jù)我國的現(xiàn)狀和各界專家提供的意見進行了些改變。一是增加了第2款中的“未改變服務(wù)對象所提供的作品、表演、錄音錄像制品”。目前，我國大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商都具有雙重職能，既為普通用戶提供了上傳自己創(chuàng)意視頻的儲存空間又提供了人們在網(wǎng)站上實現(xiàn)分享與交流的傳播平臺。但在該條款中并沒有對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的類型進行區(qū)分，這一條款的提出是為了司法機構(gòu)在實踐中更準確地判斷網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是否屬于適用“避風港規(guī)則”的主體標準。但對于條款中的“改變”一詞，相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋中都沒有詳細的規(guī)定，使得網(wǎng)絡(luò)服務(wù)商在提出抗辯理由時沒有一個明確的標準。二是在第22條第4款規(guī)定：“（網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商）未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益”。這與DMCA的規(guī)定也存在不同，刪去了“在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商有能力和權(quán)利控制侵權(quán)行為時”一項內(nèi)容。該條款的規(guī)定使我國的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商承擔了較美國法律中更為嚴格的責任，就算沒有權(quán)力（利）和能力對侵權(quán)行為進行發(fā)現(xiàn)和監(jiān)督，只要從中“直接獲得經(jīng)濟利益”，就不再受避風港規(guī)則的保護。

四、視頻分享網(wǎng)站避免責任風險的對策

我國的視頻分享網(wǎng)站，可以通過三個方面避免責任風險。一是視頻分享網(wǎng)站加強合作，購買正版視頻。為了解決著作權(quán)困擾，許多視頻分享網(wǎng)站為了節(jié)省投資成本并達到共贏的目的，都紛紛開拓了新的合作模式，通過簽署合作協(xié)議來共享視頻版權(quán)內(nèi)容，分享廣告商業(yè)利益。這樣既降低了在過濾技術(shù)成本上的投入，又滿足了廣大用戶的需要進而有效的抑制了侵權(quán)行為的發(fā)生。二是提高對注冊成為網(wǎng)站用戶的主體資格的審查。對主體資格的審查使得網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商能更準確快捷的尋找出現(xiàn)的侵權(quán)視頻，并及時采取措施，防止損害的進一步擴大。三是鼓勵用戶原創(chuàng)并積極擔當服務(wù)提供商和內(nèi)容提供商的雙重角色。目前我國視頻分享網(wǎng)站的原創(chuàng)作品較少，這遠遠偏離了視頻分享網(wǎng)站建立的初衷。因此應(yīng)當鼓勵用戶上傳原創(chuàng)作品。同時網(wǎng)站可以通過自制網(wǎng)絡(luò)電視劇和新聞等內(nèi)容來降低購買版權(quán)的成本，增加點擊率，防止侵權(quán)行為的發(fā)生。視頻分享網(wǎng)站的這種轉(zhuǎn)型應(yīng)該成為其今后發(fā)展的方向之一。

注釋：

[1]參見王遷：《視頻分享網(wǎng)站著作權(quán)侵權(quán)問題研究》，載《法商研究》2008年第4期。

[2]參見吳漢東：《網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者的著作權(quán)侵權(quán)責任》，載《中國法學(xué)》2011年第2期。

[3]同[1]。endprint