摘 要 隨著國際民商事活動的日益發(fā)展，不平等因素在國際民商事交往中逐漸體現(xiàn)，為了公平而有效解決國際民商事爭議，就需要對處于弱勢地位的當事人給予特殊保護。2010年10月28日《中華人民共和國涉外民商事法律關系適用法》的出臺，標志著我國的國際私法立法邁上了新的臺階，其中關于涉外婚姻家庭關系、合同關系、侵權責任等所體現(xiàn)的保護弱者權益的理念，體現(xiàn)著我國國際私法立法的一大進步。我國國際私法由形式正義逐漸向實質正義過渡，保護弱者權益已成為各國國際私法立法的主流趨勢?！斗蛇m用法》彌補了以往我國國際私法立法的空白，在國際私法的發(fā)展過程中具有里程碑的作用。

關鍵詞 國際私法 弱者 權益保護

作者簡介：索妮，華東政法大學國際法學2015級研究生，研究方向：國際經(jīng)濟法。

中圖分類號：D99 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.11.243

一、弱者概念的界定

對弱者權益進行保護，首先要界定“弱者”的內(nèi)涵。在私法上，弱者指在涉外民商事法律關系中，因為客觀原因如社會地位或個人能力而處于劣勢地位的私法主體 。這種劣勢地位有可能是單純因生理、家庭背景或其他個人因素而導致的，也有可能因當事人的市場力量不平衡導致的，或者因為在知識、信息、技術等方面的不對稱而產(chǎn)生的 。

在我國《法律適用法》中，弱者具體包括婚姻家庭關系中的被扶養(yǎng)者、被收養(yǎng)者、被監(jiān)護者；勞動合同和消費者合同中的勞動者、消費者；產(chǎn)品責任以及人格權侵權中的被侵權者。這與各國國際私法立法中的弱者的定位是大體一致的，要對處于明顯弱勢地位的當事人給予傾斜性保護 。

二、《法律適用法》保護弱者權益的具體規(guī)定

（一）婚姻家庭方面有利于保護弱者權益的規(guī)定

1.父母子女人身、財產(chǎn)關系方面

根據(jù)《法律適用法》第25條可知：父母子女人身、財產(chǎn)關系，優(yōu)先適用共同經(jīng)常居所地法律；如果雙方當事人沒有共同居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律。在此條文中，弱者的含義是具有彈性的。在實際生活中，即可能是父母也可能是子女處于弱勢地位。此條文規(guī)定的較為靈活，可根據(jù)具體案列而作相應調(diào)整，是典型的“有利原則”。

2.收養(yǎng)方面

根據(jù)《法律適用法》第28條：“收養(yǎng)的條件和手續(xù)，適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)的效力，適用收養(yǎng)時收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律。收養(yǎng)關系的解除，適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律?！笔震B(yǎng)的主要目的是為了給孤兒、棄兒一個新的家庭，提供一種較好的生活環(huán)境和教養(yǎng)，因此收養(yǎng)關系的解除適用被收養(yǎng)人經(jīng)常居所地法能給予弱者完善的保護 。收養(yǎng)關系適用收養(yǎng)時被收養(yǎng)人的經(jīng)常居所地法或者法院地法，是保護弱者權益的一種體現(xiàn)。

3.扶養(yǎng)方面

在《法律適用法》出臺以前，關于扶養(yǎng)方面已有保護弱者的傾向，而《法律適用法》規(guī)定的更為直接和詳細。扶養(yǎng)關系的法律適用，根據(jù)保護弱者權益的理念在一方當事人經(jīng)常居所地法、國籍國法、主要財產(chǎn)所在地法中擇一選擇，這需要法官綜合考慮所適用的法律中最有利于保護弱者權益的法律。

4.監(jiān)護方面

根據(jù)《法律適用法》第30條，監(jiān)護關系適用無條件選擇的沖突規(guī)范。該條文包括兩個系屬：

其一，一方當事人的經(jīng)常居住地法。

其二，一方國籍法中有利于保護被監(jiān)護人的法律。

此條文中直接將弱者界定為被監(jiān)護人，指引更明確。監(jiān)護關系法律的適用，也需要法官公平而合理的在一方當事人經(jīng)常居所地法和國籍國法中綜合考量，選擇最有利于保護弱者權益的法律。

（二）兩種特殊合同對弱者權益的保護

縱觀各國國際私法，確定合同適用的法律主要是根據(jù)意思自治，當事人之間無意思表示或表示不明確以及意思表示不成立時，通常根據(jù)最密切聯(lián)系原則確定，輔之以特征性履行來確定應適用的準據(jù)法。

我國關于涉外合同中保護弱者權益的立法是不斷完善的?！斗蛇m用法》頒布之后，明確規(guī)定兩類合同應適用的法律，而不得通過意思自治排除。

1.消費者合同

根據(jù)《法律適用法》第42條可知，首先，消費者合同適用消費者經(jīng)常居住地法。該條文也給予了消費者限制性的意思自治，即消費者只能協(xié)議選擇商品，服務提供地的法律，排除了選擇其他法律的意思自治。如果經(jīng)營者在消費者的經(jīng)常居住地沒有從事相關的經(jīng)營活動的，則適用商品服務提供地法。在消費關系中，消費者相對于商家來說力量對比懸殊，自然而然的處于不利地位，因此要對消費者予以特殊保護。在此條文中，消費者合同優(yōu)先適用消費者經(jīng)常居所地法看似是對消費者的保護，立法者考慮到消費者在其居住地參訴能利用其地理優(yōu)勢，并且能夠方便了解當?shù)氐姆伞?/p>

但實際上，消費者經(jīng)常居住地的法律并不一定能給予消費者最完善的保護，因此限制性的排除消費者的意思自治可能有悖于保護弱者的初衷。

2.勞動合同

根據(jù)《法律適用法》第43條，勞動合同適用有條件選擇的沖突規(guī)范。能確定勞動者工作地的，首先適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，才適用用人單位主營業(yè)地法律。勞務派遣，可以適用勞務派出地法律。涉外勞動合同中，勞動者力量弱小，難以與用人單位抗衡，因此勞動者的利益在強弱對比中往往受到抑制。

《法律適用法》明確規(guī)定涉外勞動合同，優(yōu)先適用勞動者工作地法，體現(xiàn)了對弱者傾斜性保護的特點。但是其缺點也突出，原因如上述消費者合同。

（三）侵權責任中有關保護弱者權益的規(guī)定

在國際私法發(fā)展的早期，各國根據(jù)“場所支配行為”這一古老的習慣和慣例，普遍遵守侵權行為適用侵權行為地法。在之后的侵權理論中，出現(xiàn)以薩維尼倡導的法院地法說，適用當事人的共同屬人法。世界上大部分國家的法律和司法實踐，均采用重疊適用侵權行為地法和法院地法的原則，只是側重點有所不同 。隨著涉外侵權的方式和性質日益復雜化，出現(xiàn)了諸如海事、航空、網(wǎng)絡等侵權方式，不是一般侵權法所能解決的，因此不能盲目地適用侵權行為地法。endprint

1.產(chǎn)品責任侵權

根據(jù)《法律適用法》第45條可知：產(chǎn)品責任侵權的規(guī)定與消費者合同的規(guī)定有類似之處。首先適用被侵權人的經(jīng)常居住地，其次被侵權人只能限制性的選擇侵權人主營業(yè)地法或者是損害發(fā)生地法。如果侵權人的主營業(yè)地或損害發(fā)生地在被侵權人的經(jīng)常居住地沒有從事經(jīng)營活動的，則適用侵權人的經(jīng)常居住地或者損害發(fā)生地法。在涉外產(chǎn)品責任侵權中，適用被侵權人經(jīng)常居所地法有利于保護弱者權益。因為侵權人憑借其地理優(yōu)勢以及其活動的范圍，并且被侵權人難以證明侵權人經(jīng)常居所地法，所以想要在侵權人經(jīng)常居所地勝訴是有難度的 。產(chǎn)品侵權適用被侵權人經(jīng)常居所地法剛好解決了起訴難、勝訴難的問題。

2.人格權侵權

如今，侵犯人格權的手段越來越復雜，通過網(wǎng)絡侵權難以確定侵權行為的所在地 ，因此網(wǎng)絡侵權等方式侵犯人格權的，適用被侵權人經(jīng)常居所地是對被侵權人的特殊保護。

三、《法律適用法》保護弱者權益的方式

（一）條文中直接規(guī)定適用“有利于保護弱者權益的法律”

《法律適用法》第28條（收養(yǎng)）、第42條（消費者合同）、第43條（勞動合同）、第45條（產(chǎn)品責任）、第46條（侵犯人格權）是直接給予弱者傾斜性保護，無需法官的選擇而可以直接適用的。

（二）法官根據(jù)“有利于弱者權益保護”選擇適用

第29條（扶養(yǎng)）、第30條（監(jiān)護）不是直接適用有利于保護弱者權益的法律，而是在經(jīng)常居所地法、國籍國法、主要財產(chǎn)所在地法中選擇一個有利于保護弱者權益的法律，這是法官根據(jù)實際情況和公允的考慮而自由心證的過程。在比較實體法中哪個國家的法律有利于保護被扶養(yǎng)人、被監(jiān)護人時，要考慮扶養(yǎng)、監(jiān)護的內(nèi)容、期限和標準是否有利于被撫養(yǎng)人、被監(jiān)護人。這是個復雜的問題，會產(chǎn)生外國法查明的難題。

另外，第25條（父母子女人身、財產(chǎn)關系）是有條件選擇的沖突規(guī)范。首先考慮如果雙方當事人有共同經(jīng)常居所地，則適用共同經(jīng)常居所地法，其次考慮如果沒有共同經(jīng)常居所地的，則在經(jīng)常居所地法和國籍國法中選擇有利于保護弱者權益的法律。

四、總結

2010年《法律適用法》的出臺，至今已有7年之久，其中關于保護弱者的規(guī)定表明了我國國際私法立法順應世界潮流，重視對弱者的保護，說明我國國際私法人性化立法的一大進步。但是，《法律適用法》中涉及保護弱者權益的條文的數(shù)量不多，而且涵蓋的范圍較窄，存在許多不明確的地方。保護弱者體現(xiàn)了法律上的人文關懷，也是國際私法的價值目標，更是在國際私法上實現(xiàn)社會和諧的必備之路 。保護弱者權益是我國國際私法的奮斗目標，保護弱者權益的立法有待于進一步完善。當然，做到這一點，還有待時日。但無論如何，保護弱者權益應當成為我國國際私法的基本原則，這是我國國際私法實現(xiàn)保護弱者權益的根本保障。

注釋：

余提.淺析我國國際私法中弱者保護原則的確立.法制與社會.2011（5）.

梁慧星.從近代民法到現(xiàn)代民法——二十世紀民法回顧.中外法學.1997（2）.

徐東根.人文關懷與國際私法中弱者利益保護.當代法學.2004（5）.

李雙元.國際私法學.北京大學出版社.2011.68.

張仲伯.國際私法學.中國政法大學出版社.2012.178.

屈廣清.國際私法之弱者保護.商務圖書館.2011.233.

劉曉紅.國際私法案例與圖表.法律出版社.2010.43.

賀連博.國際私法中弱者權利保護方法.法學雜志.2008（5）.endprint