◎ 劉春華

有關(guān)我國大陸地區(qū)制定專門反性騷擾法律的建議
——以臺灣地區(qū)三部法律為范本

◎ 劉春華

本文在闡述了我國反性騷擾立法形式分歧：“單獨(dú)立法”抑或“完善現(xiàn)有體系”后提出自己的觀點(diǎn)：制定專門的反性騷擾法。作者力倡以臺灣地區(qū)三部反性騷擾法律《性騷擾防治法》、《兩性平等工作法》和《性別平等教育法》為范本制定同名大陸地區(qū)反性騷擾法律，并在概念界定、雇主責(zé)任、機(jī)構(gòu)機(jī)制、賠償數(shù)額等方面向臺灣地區(qū)三部法律學(xué)習(xí)。

性騷擾是指將程度嚴(yán)重的性侵害犯罪排除在外，對他人實(shí)施的“與性有關(guān)”的“不受歡迎”的行為。被騷擾者可以是男性或女性。性騷擾可以發(fā)生存在權(quán)力（“權(quán)力”內(nèi)涵見沈弈菲．“性騷擾”概念的泛化、窄化和應(yīng)對措施．婦女研究論叢［J］．2004(1）)不平等因素的工作、教學(xué)等環(huán)境中，分為交換型性騷擾和敵意環(huán)境型性騷擾，也可以發(fā)生在權(quán)力平等的公共或私密場合。我國的反性騷擾立法是借鑒國外的植入式立法，十幾年間一直停留在《婦女權(quán)益保障法》（2005年）的口號式呼吁、《憲法》、《民法》、《刑法》、《治安管理處罰法》、《勞動法》以及《女職工特殊勞動保護(hù)條例》的零散規(guī)定狀態(tài)，且存在諸多問題。作者主張學(xué)習(xí)我國臺灣地區(qū)的反性騷擾立法經(jīng)驗(yàn)頒布專門的反性騷法律，并可效仿臺灣地區(qū)同部法律命名其為《性騷擾防治法》。

（一）立法形式之爭：“單獨(dú)立法”抑或“完善現(xiàn)有體系”

目前世界各國的反性騷擾立法形式可分為五類：“(1)以性別視角引導(dǎo)反性騷擾規(guī)定的立法模式,即在平等就業(yè)機(jī)會法律或反對性別歧視法律中禁止性騷擾,以美國和中國香港為例；(2)在勞動法中細(xì)化禁止性騷擾規(guī)定的立法模式,以葡萄牙和芬蘭的勞動法為例；(3)通過刑事立法懲治性騷擾的立法模式,以西班牙、法國為例；(4)在民法典中視性騷擾為侵權(quán)行為的立法模式,即在民法典中將性騷擾作為侵權(quán)行為而予以規(guī)定,以日本民法典為例；(5)單獨(dú)的立法模式,即制定了單獨(dú)預(yù)防和制止性騷擾法案,以菲律賓反性騷擾法和我國臺灣性騷擾防治法為例”。 （李秀華．從性別視角對性騷擾立法模式的反思．婦女研究論叢［J］．2006（12））有越來越多的國家采取單獨(dú)立法形式，制定專門的反性騷擾法案。

對于現(xiàn)階段我國大陸地區(qū)而言，學(xué)者們就采取何種反性騷擾立法形式有兩派觀點(diǎn)：部分學(xué)者主張我國大陸地區(qū)應(yīng)當(dāng)采取單獨(dú)立法形式，如李秀華的《從性別視角對性騷擾立法模式的反思》（婦女研究論叢［J］．2006（12））、高燕竹和鄭吉泉的《性騷擾法律規(guī)制問題研究》（法學(xué)家［J］．2006（4））等，但也有學(xué)者認(rèn)為目前我國制定專門的反性騷擾法案時機(jī)尚不成熟，而應(yīng)當(dāng)建立以《憲法》、《侵權(quán)責(zé)任法》、《勞動法》、《公務(wù)員法》、《教育法》、《醫(yī)療衛(wèi)生法》、《軍事法》、《刑法》、《治安管理處罰法》、《婦女權(quán)益保障法》在內(nèi)的分工明確、內(nèi)部協(xié)調(diào)的反性騷擾法律體系，如楊立新和張國宏的《論構(gòu)建以私權(quán)利保護(hù)為中心的性騷擾法律規(guī)制體系》（福建師范大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版）［J］．2005（1））、王成的《性騷擾行為的司法及私法論綱》（政治與法律［J］．2007（4））。這派學(xué)者多認(rèn)為制定專門法律需要大量的案例作為司法實(shí)踐基礎(chǔ)，但我國目前性騷擾案例實(shí)際數(shù)量并不多；大眾雖然已經(jīng)開始關(guān)注性騷擾但對其認(rèn)識還不充分；其他國家也都是先制定其他反性騷擾法律積累了一定經(jīng)驗(yàn)而后再制定專門的法律的。作者認(rèn)為完善現(xiàn)有反性騷擾法律體系和制定專門的反性騷擾法律并不沖突。但鑒于性騷擾的特殊性和復(fù)雜性，制定專門的反性騷擾法，這是更為重要和更為關(guān)鍵的事情。

（二）臺灣反性騷擾立法——《性騷擾防治法》、《兩性平等工作法》和《性別平等教育法》

上文提及的單獨(dú)立法形式的典型——我國臺灣地區(qū)，從2002年到2006年的四年里接連出臺了三部法律來反對性騷擾：《性騷擾防治法》、《兩性平等工作法》和《性別平等教育法》（高鳳仙．性暴力防治法規(guī)——性侵害、性騷擾及性交易相關(guān)問題［A］．臺灣新學(xué)林出版股份有限公司，2005（7）：300—326）。其中，《性騷擾防治法》是一般法，《兩性工作平等法》和《性別平等教育法》是分別針對工作場所和教育機(jī)構(gòu)的特別法，三部法律分別從不同方面構(gòu)建起臺灣地區(qū)反性騷擾的法律網(wǎng)。臺灣地區(qū)的反性騷擾立法的特點(diǎn)是：“一、明確界定了性騷擾的概念；二、將反性騷擾納入了勞動法的調(diào)整范疇；三、建立起了完整的反性騷擾法律體系”。（問清泓．反性騷擾立法研究——以勞動法為新視野．華中師范大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版）［J］．2007（1））作者認(rèn)為大陸地區(qū)完全可以效法臺灣地區(qū)在短時間內(nèi)盡快完善反性騷擾法律。

下文將簡要介紹《性騷擾防治法》、《兩性工作平等法》和《性別平等教育法》三部法律的主要內(nèi)容和相互聯(lián)系，本文之所以花費(fèi)篇幅介紹這三部法律就是因?yàn)樽髡哒J(rèn)為臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)文化歷史相同，這三部法律結(jié)構(gòu)較為科學(xué)實(shí)用，是大陸立法的良好借鑒?！缎则}擾防治法》分六章，共28條。第一章為總則，其中的第2條為性騷擾的定義，區(qū)分了兩種類型性騷擾。第3條對此法中出現(xiàn)的公務(wù)員、機(jī)構(gòu)（法人和非法人）、機(jī)關(guān)、學(xué)校、部隊(duì)進(jìn)行了界定。第4條規(guī)定主管機(jī)關(guān)。中央為內(nèi)政部，地方為直轄市、縣市市政府。第5條規(guī)定了中央主管機(jī)關(guān)的職責(zé)。第6條規(guī)定了直轄市、縣市設(shè)立性騷擾防治委員會以及其職責(zé)。第二章為性騷擾防治責(zé)任，主要規(guī)定了學(xué)校、機(jī)關(guān)、部隊(duì)、機(jī)構(gòu)或雇傭人在預(yù)防性騷擾以及性騷擾案件出現(xiàn)時應(yīng)當(dāng)負(fù)哪些責(zé)任。第三章為申訴及調(diào)查程序。主要論述的就是機(jī)制問題：除法律途徑外，被騷擾人可以向騷擾人所在學(xué)校、機(jī)關(guān)、部隊(duì)、機(jī)構(gòu)或所在直轄市、縣市主管機(jī)關(guān)申訴，主管機(jī)關(guān)受理申訴后應(yīng)將該申訴移送學(xué)校、機(jī)關(guān)、部隊(duì)、機(jī)構(gòu)調(diào)查，若騷擾人沒有明確單位的，可以移送事件發(fā)生地警察機(jī)關(guān)調(diào)查。主管機(jī)關(guān)逾期未完成調(diào)查或當(dāng)事人對申訴結(jié)果不服時，又規(guī)定了再申訴程序。若性騷擾事件已經(jīng)進(jìn)入偵察或?qū)徟谐绦?，主管機(jī)關(guān)得議決于該程序終結(jié)前。第四章為調(diào)解程序，此章規(guī)定調(diào)解不成可申訴或訴訟，則反推調(diào)解應(yīng)在申訴或訴訟前。第五章為罰則，這是很重要的一章，我國反性騷擾立法的賠償部分完全可以仿照此章規(guī)定。主要規(guī)定了第一，不存在權(quán)力不平等條件下的普通性騷擾者和存在權(quán)力不平等情況下對自己監(jiān)督、照護(hù)之人性騷擾者分別處以的罰款，金額為一萬元以上十五萬以下。第二，有關(guān)雇主違法雇主責(zé)任的處罰規(guī)定。若有性騷擾申訴出現(xiàn)應(yīng)及時有效糾正補(bǔ)救；雇員10人以上，應(yīng)有申訴管道或雇員30人以上，應(yīng)有性騷擾防治措施并公示；用人單位不得對申訴、訴訟、作證之人為不當(dāng)差別待遇；傳媒不得報道可能暴露被害者身份的內(nèi)容，除經(jīng)受害者同意。若違反以上規(guī)定將對雇主處以具體數(shù)額的罰款。數(shù)額為一萬元以上十萬元以下。第三，意圖性騷擾，過程中實(shí)施了猥褻的，除按照《刑法》判處兩年以下有期徒刑或拘役外，另科以罰款，數(shù)額為十萬元以下。第六章為附則。

《兩性平等工作法》共六章，40條，是主要適用于工作場所的反性騷擾法律。值得注意的有兩點(diǎn)：第一，性騷擾仍舊劃分為兩類；第二，機(jī)構(gòu)設(shè)置中規(guī)定本法所稱主管機(jī)關(guān)在中央為行政院勞動委員會，在地方為直轄市、縣市政府。各級主管機(jī)關(guān)應(yīng)設(shè)置兩性平等工作委員會?！缎詣e平等教育法》共七章，38條，是主要適用于教育場所的反性騷擾法律。值得注意的有兩點(diǎn)：第一，對校園性侵害和性騷擾進(jìn)行定義。性騷擾仍舊劃分為兩類。第二，機(jī)構(gòu)設(shè)置，在中央為教育部，在直轄市和縣市為市政府。中央主管機(jī)關(guān)應(yīng)設(shè)立性別平等教育委員會。

（三）對臺灣三部法律的借鑒

1．《性騷擾防治法》（大陸地區(qū)）的內(nèi)容設(shè)計

我國大陸地區(qū)的此部反性騷擾專門法律也可以命名為《性騷擾防治法》（大陸地區(qū)），其框架和內(nèi)容皆可效仿臺灣地區(qū)的《性騷擾防治法》。鑒于工作領(lǐng)域和教育領(lǐng)域的性騷擾高發(fā)率，大陸地區(qū)應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)臺灣地區(qū)在制定專門的反性騷擾法律同時在工作領(lǐng)域和教育領(lǐng)域制定專項(xiàng)的反性騷擾法律?？梢詤⒄张_灣地區(qū)將其命名為《兩性平等工作法》（大陸地區(qū)）和《性別平等教育法》（大陸地區(qū)）?！缎则}擾防治法》（大陸地區(qū)）其中應(yīng)當(dāng)規(guī)定有關(guān)性騷擾的無領(lǐng)域差別的一般規(guī)則，包括實(shí)體規(guī)則和程序規(guī)則，如概念、判定標(biāo)準(zhǔn)、中央和地方主管機(jī)構(gòu)以及相應(yīng)職責(zé)內(nèi)容、雇主責(zé)任、賠償規(guī)定和大致數(shù)額、訴求渠道。臺灣地區(qū)《性騷擾防治法》對這些內(nèi)容均有詳細(xì)規(guī)定，可資借鑒。除此之外，此部法律還可以就臺灣地區(qū)《性騷擾防治法》沒有但在具體司法實(shí)踐中的較為重要的問題作出規(guī)定，例如舉證責(zé)任如何分配、專家意見如何采納、品格證據(jù)如何采納等。而制定這些規(guī)則時，可以借鑒國內(nèi)學(xué)者對國外相關(guān)方面的研究成果：如駱東平的《論品格證據(jù)在性騷擾案件上的運(yùn)用》（山西師大學(xué)報（社會科學(xué)版）．2008（11））、駱東平的《論專家意見在性騷擾案件中運(yùn)用的美國經(jīng)驗(yàn)和借鑒》蘭州學(xué)刊．2011（5））、駱東平和譚彬的《性騷擾案件證據(jù)認(rèn)定之實(shí)證分析——以海峽兩岸的兩起案件為例》（三峽論壇（三峽文學(xué)理論版）．2011（11））和曹艷春和劉秀芬的《職場性騷擾案件的證明責(zé)任研究——兼從推定角度談舉證責(zé)任分擔(dān)》（法學(xué)雜志．2009（6））等。

2．在雇主責(zé)任、損害賠償、機(jī)構(gòu)機(jī)制方面借鑒于臺灣地區(qū)三部法律

有關(guān)雇主責(zé)任的具體內(nèi)容可以借鑒臺灣地區(qū)《性騷擾防治法》的相關(guān)規(guī)定。其第二章為性騷擾防治責(zé)任，主要規(guī)定了學(xué)校、機(jī)關(guān)、部隊(duì)、機(jī)構(gòu)或雇傭人在性騷擾預(yù)防以及糾紛出現(xiàn)時應(yīng)當(dāng)負(fù)哪些責(zé)任。如雇主應(yīng)定期舉辦或鼓勵所屬人員參與防治性騷擾之相關(guān)教育訓(xùn)練；雇主于知悉性騷擾有發(fā)生時，應(yīng)采取立即有效之糾正補(bǔ)救措施；雇員10人以上，應(yīng)有申訴管道或雇員30人以上，應(yīng)有性騷擾防治措施并公示；用人單位不得對申訴、訴訟、作證之人為不當(dāng)差別待遇等。

有關(guān)性騷擾案件中損害賠償?shù)木唧w數(shù)額，因?yàn)閲樗蓿谖覈蛛y實(shí)現(xiàn)美國性騷擾案件中的天價賠償，作者認(rèn)為臺灣地區(qū)的《性騷擾防治法》第五章罰則部分的規(guī)定是很好的參照。

再如建立專門機(jī)構(gòu)和理順應(yīng)對機(jī)制方面，臺灣地區(qū)設(shè)立有“兩性平等工作委員會”主管工作場所內(nèi)的性別歧視，設(shè)立有“性別平等教育委員會”主管教育領(lǐng)域內(nèi)的性別歧視，另外還建立了專門機(jī)構(gòu)“性騷擾防治委員會”，負(fù)責(zé)各個領(lǐng)域內(nèi)反性騷擾活動的管理和督促。我國是否可以仿效這些國家建立專門機(jī)構(gòu)管理職場存在的就業(yè)歧視現(xiàn)象，包括性騷擾在內(nèi)的基于性別、年齡、地區(qū)或種族等的歧視。作者認(rèn)為可以沿用臺灣地區(qū)的名字：“兩性平等工作委員會”（大陸地區(qū)）?！皟尚云降裙ぷ魑瘑T會”（大陸地區(qū)）可以整合我國現(xiàn)有的各級工會和婦聯(lián)的功能。并且作者認(rèn)為大陸地區(qū)是否還可以仿效臺灣設(shè)立“性別平等教育委員會”主管教育領(lǐng)域內(nèi)包括性騷擾在內(nèi)的性別歧視，同時設(shè)立“性騷擾防治委員會”（大陸地區(qū)）主管性騷擾的防治工作。“性騷擾防治委員會”（大陸地區(qū)）負(fù)責(zé)督促企業(yè)執(zhí)行反性騷擾法律法規(guī)，協(xié)助建立雇主預(yù)防制和雇主責(zé)任制；為反性騷擾立法策劃大規(guī)模的行業(yè)內(nèi)立法調(diào)查和聽證會。若如上文所述，我國設(shè)立了“性騷擾防治委員會”（大陸地區(qū)）、“兩性平等工作委員會”（大陸地區(qū)）和“性別平等教育委員會”（大陸地區(qū)），那么將出現(xiàn)原有申訴渠道與新設(shè)立機(jī)構(gòu)間并存的現(xiàn)象，比如企業(yè)內(nèi)設(shè)的專門負(fù)責(zé)處理性騷擾申訴的機(jī)構(gòu)、企業(yè)內(nèi)設(shè)的勞動爭議調(diào)解委員、地區(qū)勞動仲裁委員會、“兩性平等工作委員會”（大陸地區(qū)）、“性騷擾防治委員會”（大陸地區(qū)）、法院等。那么哪些原有的申訴渠道仍然是有效的？哪些渠道將被取代？如何協(xié)調(diào)所有反性騷擾渠道？保證各渠道順利銜接將是一個重要的問題。被騷擾者向企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)投訴、向仲裁委提起仲裁申請、向行政機(jī)構(gòu)提起申訴以及向法院提起訴訟是否存在時間上的先后限制？如果存在，那么被騷擾者首先應(yīng)當(dāng)向哪個機(jī)構(gòu)提起訴求？被騷擾者是否有自由選擇的權(quán)利？臺灣地區(qū)《性騷擾防治法》第三章申訴及調(diào)查程序以及第四章調(diào)解程序的相關(guān)規(guī)定值得借鑒。

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