漁政部門在查處漁船違規(guī)行為時，經常會遇到一些漁船“無證”出海。對這種情況，有的部門把“無證”出海按未依法取得漁業(yè)捕撈許可證行為來處罰，有的部門要求限期提供漁業(yè)捕撈許可證，限期內能提供的不予處罰，處罰結果大不相同。如何正確區(qū)分“有證未帶”和“無證”這兩種行為，在這里我們簡要的分析一下。

“有證未帶”作為“無證”處罰

這里所說的“有證未帶”是指漁船未攜帶《漁業(yè)捕撈許可證》，“無證”是指未依法取得《漁業(yè)捕撈許可證》。

《漁業(yè)捕撈許可管理規(guī)定》（農業(yè)部令2013年第5號修訂）第三十五條規(guī)定：未攜帶漁業(yè)捕撈許可證從事漁業(yè)捕撈活動的為無證捕撈。根據《漁業(yè)行政處罰規(guī)定》（1998年1月5日農業(yè)部第36號令發(fā)布，根據《中華人民共和國農業(yè)部公告第2433號》，該規(guī)章仍然有效）第八條有關規(guī)定，未攜帶許可證進行捕撈的，按本條規(guī)定處罰?！稘O業(yè)法》第四十一條規(guī)定：未依法取得捕撈許可證擅自進行捕撈的，沒收漁獲物和違法所得，并處十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，并可以沒收漁具和漁船。

綜上，不難看出對“有證未帶”捕撈行為的處罰依據就是《漁業(yè)法》第四十一條對“無證”捕撈行為的處罰。對“有證未帶”捕撈行為的處罰雖在《漁業(yè)法》中未設定，但《行政處罰法》第十二條規(guī)定：“尚未制定法律、行政法規(guī)的，前款規(guī)定的國務院部、委員會制定的規(guī)章對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數量罰款的行政處罰?！币虼?，在法律、行政法規(guī)對“未攜帶許可證捕撈行為”未設定行政處罰的情況下，農業(yè)部通過出臺《漁業(yè)捕撈許可管理規(guī)定》、《漁業(yè)行政處罰規(guī)定》兩部規(guī)章對此違反行政管理秩序的行為設定了處罰，漁政部門若依此做出行政處罰是合法的。

“有證未帶”區(qū)別于“無證”

首先，從性質上看《漁業(yè)法》意義上的“無證”屬于未依法取得行政許可的行為，“有證未帶”屬于已經依法取得行政許可，但違反了許可證使用規(guī)定的行為，兩類違法行為有本質的區(qū)別；其次，從社會危害程度來看《漁業(yè)法》意義上的“無證”行為侵害的客體是公共漁業(yè)資源的所有權與收益權，同時還違反了行政管理秩序?！坝凶C未帶”因依法取得了捕撈許可，只違反了行政管理秩序，因此“有證未帶”與“無證”兩類行為違法的性質、社會危害程度有所不同。根據《行政處罰法》第四條規(guī)定：設定和實施行政處罰必須以事實為依據，與違法行為的事實、性質、情節(jié)以及社會危害程度相當。因此“無證”屬情節(jié)嚴重的違法行為，可以重處；“有證未帶”屬于情節(jié)較輕的違法行為，應從輕處罰或免罰。

嚴厲打擊合理對待

根據目前有關漁業(yè)法律法規(guī)規(guī)章，漁政部門在處理“有證未帶”案件過程中，應本著處罰與教育相結合的原則，靈活運用自由裁量權，給予相對人改正機會，責令其補送《漁業(yè)捕撈許可證》以供檢查，酌情減輕或免除處罰。漁政部門也應通過現代化、信息化手段予以核查漁民是否已取得《漁業(yè)捕撈許可證》，以嚴厲打擊真正的“無證”捕撈漁船。

同時建議農業(yè)農村部加快修訂《漁業(yè)捕撈許可管理規(guī)定》、《漁業(yè)行政處罰規(guī)定》兩部規(guī)章，對“有證未帶”即未攜帶《漁業(yè)捕撈許可證》捕撈的行為從輕處罰或免罰；或者建議在修訂《漁業(yè)法》時，把對“有證未帶”的處罰上升到法律、法規(guī)之中，以便區(qū)別社會危害性及情節(jié)，合理對待相對人。