曹然

“讓世界更加了解中國法律人，也讓中國人更多地參與到國際法事務(wù)中”

2017年12月1日晚，劉大群出現(xiàn)在中國政法大學(xué)的講臺上，開始他為期9天的“國際刑事審判”課程的第一講，用英語向?qū)W生們講述國際刑法的基本理論。此時，他的身份是中國政法大學(xué)司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心教授。

但就在3天前，劉大群還身處荷蘭海牙的聯(lián)合國前南斯拉夫問題國際刑事法庭（前南國際刑庭），身份則是前南國際刑庭法官、副庭長。當(dāng)天，他坐在主審法官右側(cè)，參加了前南國際刑庭24年歷史中的最后一次開庭。

這個冷戰(zhàn)之后最早開始運作的國際刑事法庭共起訴了161名涉嫌在前南斯拉夫戰(zhàn)爭期間犯下滅絕種族罪、危害人類罪和戰(zhàn)爭罪的嫌疑人，并將全部嫌疑人緝拿歸案，結(jié)束了二戰(zhàn)后國際最嚴(yán)重罪行“有罪不罰”的歷史。

從左至右：李浩培?王鐵崖?劉大群

在2017年12月21日舉行的閉庭儀式上，聯(lián)合國秘書長古特雷斯盛贊法庭“改變了國際社會討論和處理最嚴(yán)重犯罪的方式”。10天之后，2017年12月31日，前南國際刑庭正式關(guān)閉。到閉庭之際，2000年第一次被任命為前南國際刑庭法官的劉大群已經(jīng)參加了50多個案件的審理工作。他多次擔(dān)任案件的主審法官，并先后被同事們推舉為法庭第一審判分庭庭長和法庭副庭長。

不過，在法庭宣布閉庭之后，已經(jīng)被任命為聯(lián)合國國際刑庭余留事項處理機制法官的劉大群仍需留在海牙，主持前南國際刑庭尚未完成的前波黑塞族部隊司令姆拉迪奇案的上訴審判。

劉大群的經(jīng)歷是中國參與前南國際刑庭工作的一個縮影。自1993年在建立法庭的安理會決議上投贊成票以來，中國政府先后推薦李浩培、王鐵崖和劉大群擔(dān)任前南國際刑庭法官。正如前南國際刑庭最后一任庭長阿吉烏斯法官所言，他們“讓世界更加了解中國法律人，也讓中國人更多地參與到國際法事務(wù)中”。

中國主張

1992年10月1日，波黑西北部小城普里耶多爾秋風(fēng)蕭瑟。經(jīng)歷長期圍城后，飽受饑寒困擾的克羅地亞族市民們被進攻的塞爾維亞族武裝人員趕出了城市。上萬名老人、兒童、婦女在寒風(fēng)中走向荒原，很多人也就此走向死亡。臨行前，他們還被迫簽署了放棄一切財產(chǎn)的協(xié)議。

普里耶多爾的悲劇只是1991年到1993年前南斯拉夫地區(qū)所發(fā)生的種族清洗事件的冰山一角。前南國際刑庭的數(shù)據(jù)顯示，至少80萬到100萬克羅地亞人在巴爾干半島的武裝沖突中遭到清洗。劉大群在一篇回顧前南國際刑庭歷史的文章中將這場悲劇稱為“歐洲自第二次世界大戰(zhàn)以來最大的社會動亂”。

國際社會并非沒有預(yù)見到事態(tài)的嚴(yán)重。早在戰(zhàn)爭爆發(fā)之初，聯(lián)合國安理會就通過決議要求沖突各方保持克制;1992年7月，安理會又通過764號決議，重申沖突各方必須遵守國際人道法。但是，決議并未影響到普里耶多爾種族清洗的主持者、37歲的塞爾維亞族前咖啡店老板達斯科·塔迪奇。他在戰(zhàn)爭期間擔(dān)任塞爾維亞民主黨的地方負責(zé)人，戰(zhàn)后又逃亡到德國，一直逍遙法外。

“我們主張對犯有反人道罪行的人繩之以法?！?993年5月25日，時任中國常駐聯(lián)合國代表團團長的李肇星和其他4名安理會常任理事國代表共同對建立前南國際刑庭的827號決議投下贊成票。次年2月，德國警方抓獲了塔迪奇。犯下反人類罪行兩年后，塔迪奇站在了海牙的被告席上，成為東京審判和紐倫堡審判后第一位遭到國際起訴的戰(zhàn)犯。

塔迪奇并沒有輕易認罪。1995年，這位民族主義者第一次挑戰(zhàn)法庭的權(quán)威。他運用“中間上訴程序”（可以就審判期間的法庭裁決提起上訴，而非在一審判決做出后進行上訴）就預(yù)審分庭的初步裁定提起上訴，主張法庭的建立是非法的，因此法庭對本案不具有管轄權(quán)。上訴分庭為此審查了安理會建立前南國際刑庭的決議，并在判決中下定結(jié)論，稱安理會有權(quán)設(shè)立國際刑庭。

然而，李浩培對此表達了不同意見。在那份后來被廣泛引用的個別意見書中，他指出：《聯(lián)合國憲章》和《前南國際刑庭規(guī)約》從未授予法庭審查安理會決議的權(quán)力，因此上訴分庭無權(quán)做出這一判決。唯一合適的做法是駁回上訴而非進行審查。

這是李浩培在前南國際刑庭撰寫的第一份個別意見書。他的看法很快得到了不少學(xué)者的支持，前南國際刑庭在2001年的卡雷梅拉案判決中認定法庭無權(quán)審查或評價安理會的決議，采納了李浩培當(dāng)年的意見。

李浩培法官帶給法庭的“中國觀點”不僅影響了國際司法實踐，有時還改變了國際條約的立法。1998年制訂的《建立國際刑事法院羅馬規(guī)約》（《羅馬規(guī)約》）被認為是國際刑法的集大成文件，第一個將“脅迫”作為國際最嚴(yán)重罪行免責(zé)理由的公約。依據(jù)《羅馬規(guī)約》第三十一條，滅絕種族罪的被告在一定條件下也可以用“脅迫”為自己抗辯。這一全新變化是基于李浩培和他的同事們所做過的判例——埃爾戴莫維奇案。

與1998年各國締結(jié)《羅馬規(guī)約》時的觀點不同，當(dāng)波斯尼亞塞族士兵埃爾戴莫維奇在1996年接受前南國際刑庭審判時，他關(guān)于“脅迫”的說辭并未得到多數(shù)法官的認同。雖然這位斯雷布雷尼察大屠殺的參與者在法庭上聲淚俱下地表示“如果我拒絕殺戮，將被上司槍斃”，但直到1997年的上訴階段，法庭的微弱多數(shù)意見依舊認為：國際刑法不能允許被告人以“脅迫”為自己的種族屠殺行為辯護，即使這種“脅迫”達到了危及生命的程度。

多位法官為此撰寫了個別意見。凱塞斯法官和斯蒂芬法官主張將“脅迫”列為滅絕種族罪的免責(zé)事由，而麥克唐納法官和沃拉法官的意見完全相反。

此時，已經(jīng)91歲高齡的李浩培寫下了人生的最后一份個別意見書。在長達10頁的文件中，李浩培獨樹一幟，部分認可了凱塞斯法官的意見，即紐倫堡審判中以“脅迫”辯護的判例可以在本案中得到援引。但他同時認為：即使生命受到威脅，被告也僅能據(jù)此減輕罪責(zé)，而非免于刑罰。他寫道：“允許脅迫為屠殺無辜平民的完全辯護或合理理由，等于鼓勵下級在脅迫下殺害這樣的人而不受懲罰……國際社會永遠不能容忍這種反人類的法律政策?！眅ndprint

就在這份個別意見書發(fā)布一個月后，任期即將結(jié)束的李浩培溘然長逝。

雖然《羅馬規(guī)約》最終采納的學(xué)說與李浩培的觀點不完全相同，但他和同事們的個別意見促成了關(guān)于“脅迫”問題的業(yè)內(nèi)討論。如今，在《羅馬規(guī)約》關(guān)于“執(zhí)行滅絕種族和危害人類罪的上級命令，不能作為免責(zé)事由”的規(guī)定中，人們?nèi)阅茏x到李浩培對個人責(zé)任問題的思考。

去世前，李浩培已推薦老友王鐵崖接任自己的工作。王鐵崖上任后同樣遇到了“中間上訴程序”案件。很快，他與哥倫比亞籍同事合作撰寫了一份裁決，認定法官的個人問題（如學(xué)術(shù)、品德、公正性）與法庭的管轄權(quán)無關(guān)，被告不得以此使用“中間上訴程序”提起管轄權(quán)異議。這一決定防止了當(dāng)事人濫用“中間上訴程序”，提高了之后各個國際刑庭的工作效率。今天，這一規(guī)則仍適用于國際審判中。

2014年1月23日， 65歲的原南聯(lián)盟武裝力量助理參謀長拉扎列維奇和三位前南政府高官走入前南國際刑庭的被告席，等候上訴法庭的宣判。面對15年監(jiān)禁的原審判決，拉扎列維奇在上訴中對自己的一項危害人類罪罪名進行了辯護。他認為自己并不構(gòu)成強制驅(qū)逐人口這一罪行的幫助或煽動犯，因為身為軍隊指揮官，他的命令并不含有驅(qū)逐人口的特定指向（Specific Direction），因此不滿足“幫助與煽動”的行為要件。

拉扎列維奇為此援引了前南國際刑庭關(guān)于佩里西奇案的上訴判決。當(dāng)時法官的多數(shù)意見認定：特定指向是構(gòu)成《前南國際刑庭規(guī)約》定義下的幫助或煽動行為的必備要件。不過，拉扎列維奇上訴案的主審法官、中國法學(xué)家劉大群在佩里西奇案中，就反對多數(shù)法官的觀點，并撰寫了自己的個別意見。

“本庭不同意此前佩里西奇案上訴判決的觀點……”端坐在法官席中央的劉大群宣讀著判決摘要。這一次，他用前南國際刑庭、盧旺達國際刑庭及習(xí)慣國際法的實踐說服了自己的同事，證明法庭規(guī)約并未對幫助與煽動行為的“特定指向”做出規(guī)定。對于該犯罪嫌疑人的主觀心理程度，法官應(yīng)根據(jù)具體問題具體分析。劉大群同時指出：如果對幫助和煽動行為加上“特定指向”的要求，定罪標(biāo)準(zhǔn)將變得太高，許多躲在幕后的犯罪策劃者將因此逃脫正義的制裁。

法庭由此駁回了拉扎列維奇關(guān)于這一問題的上訴。劉大群也繼李浩培、王鐵崖之后，再次作為中國法律人在國際刑法實踐中提出了主張。而這個關(guān)于“特定指向”的新觀點，只是劉大群在17年法官生涯中發(fā)布的20多份個別意見、獨立聲明中的一個。

2017年12月6日，聯(lián)合國安理會第8120次會議。面對前南國際刑庭庭長阿吉烏斯法官“使命完成”的宣告，安理會理事國代表們一致贊揚了法庭歷史上87名法官的卓越貢獻。中國常駐聯(lián)合國代表團參贊李永勝強調(diào)：“前南國際刑庭的司法實踐豐富和發(fā)展了國際刑法，其經(jīng)驗和教訓(xùn)為其后成立的其他國際司法機構(gòu)提供了借鑒。”

阿吉烏斯法官則在會議上預(yù)言：“我們將因為我們所取得的成果而被銘記，因為我們做了一些好事，一些有意義的事情?！蹦切┰诜ㄍ?4年歷史中閃光的“中國觀點”自然也包括在內(nèi)。

人才斷層

前南國際刑庭能完成“一些有意義的事情”，主要力量在于法官。接受國內(nèi)媒體采訪時，劉大群曾提及前南國際刑庭法官的選任標(biāo)準(zhǔn)。除了“公平正直”外，法庭規(guī)約第13條明確指出：法官們須有在國內(nèi)擔(dān)任最高司法職務(wù)所需的資格。劉大群認為，這意味著各國必須選派“本國法律界最杰出的人才”。

除了任職標(biāo)準(zhǔn)高，根據(jù)法庭規(guī)約的規(guī)定，前南國際刑庭法官須經(jīng)聯(lián)合國秘書長提名、安理會審查、聯(lián)合國大會差額選舉三道程序才能產(chǎn)生。這是世界上最嚴(yán)苛的法官選任程序之一。

不過，劉大群在2000年第一次出任前南國際刑庭法官時未經(jīng)聯(lián)大選舉，而是由聯(lián)合國秘書長安南直接任命。

劉大群上任時觸發(fā)的特殊程序，與前南國際刑庭第二任中國籍法官王鐵崖有關(guān)。1999年春夏之交，86歲的王鐵崖在刑庭工作時身患流感，又因肺部炎癥引發(fā)高燒，免疫系統(tǒng)受到影響，視力迅速下降。雖然得到了有效治療，但當(dāng)1999年9月回到工作崗位上時，王鐵崖已經(jīng)失去了左眼的視力，這嚴(yán)重影響了他的閱讀和寫作。在病痛中堅持到2000年3月后，王鐵崖正式離開了法庭。

當(dāng)時，聯(lián)合國大會處于閉會期，無法選舉前南國際刑庭法官。因此，王鐵崖的繼任者劉大群先由聯(lián)合國秘書長任命為法官，再于2001年通過聯(lián)合國大會的選舉重新當(dāng)選。

早在上任之初，王鐵崖就曾感慨：“自己在這樣一個年紀(jì)，還要作為國家的代表來出任國際法庭的法官”“實在是著急多于興奮。”他還專門給國內(nèi)的學(xué)者寫信，希望他們注意長期以來中國法律人才斷層的狀況。而王鐵崖與劉大群的交接，正是“人才斷層”的一個縮影。

解放之初，李浩培就預(yù)見到了“人才斷層”。李浩培的女兒、中國政法大學(xué)教授凌巖在接受《中國新聞周刊》采訪時回憶稱，浙江大學(xué)法學(xué)院被撤銷之際，時任院長李浩培用“十年樹木，百年樹人”向當(dāng)時的軍管會發(fā)出提醒，認為“現(xiàn)在不培養(yǎng)法律人才，到要用的時候就來不及了”。

由于特殊時期對國際法教育的忽視，李浩培一語成讖。改革開放后中國不得不選派這些在民國時期接受西方法學(xué)教育的老人擔(dān)負國際法官的重任，但他們已經(jīng)錯過了最適宜的年齡。

“法官實在是一份重體力勞動的活兒！”劉大群曾將國際法官們的基本功概括為“坐功”“讀功”和“寫功”。前南國際刑庭早上9點開庭，下午4點閉庭，法官要一直坐在庭上，處于庭審錄像、庭上人員和旁聽觀眾的監(jiān)視之下，任何怠惰行為都不可容忍。對于年事已高的法官們來說，有時這是一種煎熬。在切萊比契案庭審中，主審法官一度打起了瞌睡，甚至發(fā)出了沉重的呼嚕聲，被告律師由此提出了上訴。

除了“坐功”，閱讀案卷、進行法律研究、參與法庭討論、撰寫判決也是每位法官必備的技能。在法庭討論中，法官必須按照資歷的深淺——對案件和判決發(fā)表意見。當(dāng)與多數(shù)意見存在分歧時，法官還要撰寫個別意見。endprint

因此，劉大群曾在一篇論文中將適宜的國際法官年齡段列為50歲到70歲。他認為，“如果低于50歲，則資歷和經(jīng)驗都不夠……如果高于75歲，則在體力上難以勝任國際刑事審判機構(gòu)繁重的審判工作?！?/p>

1993年11月17日，前南國際刑庭首批11名法官集體亮相。除去中國法官李浩培，其余10名法官年齡的最低值和最高值分別為51歲和70歲，他們的平均年齡為60.7歲。這符合劉大群的說法。

而李浩培、王鐵崖就任前南國際刑庭法官時，年齡分別為87歲和84歲，遠遠超過了國際法官的常見年齡段。他們也成為了各自任期內(nèi)前南國際刑庭最年長的法官。

李浩培和王鐵崖的情況并非個案。1984年，李浩培在東吳法學(xué)院讀書時的同班同學(xué)倪征日奧就任新中國第一任聯(lián)合國國際法院法官時已年屆八旬;1996年，中國法學(xué)家趙理海出任國際海洋法法庭法官時也年滿80歲。

中國政府選派高齡法官，國際上也有擔(dān)憂。凌巖對《中國新聞周刊》回憶，外交部條法司曾就國際上關(guān)于李浩培年齡的疑慮進行過回應(yīng)，“條法司的同志說他身體很好，特別提到他上班時經(jīng)常不坐電梯，而是從一樓走樓梯上到六樓的辦公室。”

李浩培和王鐵崖也在實際的工作中都用表現(xiàn)回應(yīng)了質(zhì)疑。但國際法庭高強度工作還是嚴(yán)重影響了高齡法官們的身體。李浩培曾希望退休后能用10年時間撰寫一部全面的國際私法著作，將一生的研究成果留給后人。去世前幾天，他還對前來探問的前南國際刑庭庭長凱塞斯法官表示：這部書寫完后，自己要親自將其譯成英文。王鐵崖同樣計劃在晚年編寫一部集大成的國際法教科書。但是，倒在國際司法的一線上后，他們的心愿都沒有達成。

“我是站在巨人的肩膀上了?！?001年，新當(dāng)選為前南國際刑庭法官的劉大群在接受國內(nèi)媒體采訪時稱，自己“既感幸運，又覺責(zé)任重大”。與相對樂觀的表態(tài)相伴的，是國際同行對這位中國新人的特殊稱呼——“嬰兒法官”。

“嬰兒法官”是前南國際刑庭法官們對年輕同事的戲稱。王鐵崖請辭后，時任聯(lián)合國秘書長安南向中國建議，希望有一位“年輕一點”的法官接任法庭的工作。中國政府推薦了劉大群。他于2000年第一次被安南秘書長任命為前南國際刑庭法官時，還未滿50歲，是審判庭里最年輕的成員。

劉大群與前輩們的另一大不同點在于教育背景。李浩培畢業(yè)于民國時期的東吳法學(xué)院，王鐵崖則在20世紀(jì)30年代師從近代著名法學(xué)家周鯁生。而劉大群成長于新中國。1977年從北京外國語學(xué)院英文專業(yè)本科畢業(yè)后，他到外交學(xué)院進修國際法，之后進入外交部任職。此后的20年間，除了曾到美國塔夫茨大學(xué)弗萊徹外交與法律學(xué)院攻讀碩士學(xué)位外，劉大群一直在外交部條法司工作，是新中國自主培養(yǎng)的新一代國際法律專家。

在劉大群因工作杰出而被前南國際刑庭的法官們推舉為分庭庭長和法庭副庭長時，與他同一代的中國法律人也接替了上一代學(xué)人在國際法院和國際海洋法法庭的職務(wù)。2008年，52歲的高之國當(dāng)選為國際海洋法法庭法官;2010年，55歲的薛捍勤成為中國歷史上第一位女性國際法院法官。

接軌國際法實踐

“我們從幾個問題開始：正義是什么？刑事審判的目的又是什么？”2017年12月9日晚，劉大群站在中國政法大學(xué)的教室里向聽眾發(fā)問。這是2017年“國際刑事審判”課程的最后一講，內(nèi)容是“證據(jù)和公平審判”。100余名來自全國各地的學(xué)生坐在臺下，聚精會神地聆聽劉大群的講解。

與王鐵崖向國內(nèi)學(xué)者寫信一樣，劉大群對教育工作的重視也源于對國際法中的“中國參與”程度的擔(dān)憂。雖然中國的國際法人才已經(jīng)實現(xiàn)了由高齡法官向“嬰兒法官”的轉(zhuǎn)變，但直到20世紀(jì)初，各大國際司法機構(gòu)中仍少有中國官員和中國實習(xí)生的身影。

中國人并非不想前往國際司法機構(gòu)應(yīng)聘。剛就任法官時，劉大群就對媒體表示：“中國每年的法學(xué)畢業(yè)生可能都抵得上一個小國的總?cè)丝诹?，雖然每年許多中國年輕的法律人來投考（前南國際刑庭法律官員），卻沒有人能考取！”

在劉大群上任時，前南國際刑庭只有過3名中國官員，法庭實習(xí)生中也少有中國人的身影。與之形成鮮明對比的是，全國人口僅有八萬的塞舌爾，在前南國際刑庭中居然也有3名法律官員。

與前輩們相比，身為“嬰兒法官”的劉大群在工作之余有足夠的精力完成國際刑法教育的使命。如今，他在中國政法大學(xué)的“國際刑事審判”課程已經(jīng)開設(shè)了3年，周末定期為留荷中國學(xué)生講解國際刑法和人道法的活動也進行了兩年。他還在幾個有中國學(xué)生參與的國際模擬法庭賽事中擔(dān)任法官，并多次介紹青年學(xué)者到前南國際刑庭訪問交流。

中國法學(xué)教育的整體水平也在提高?！艾F(xiàn)在的中國學(xué)生有不少條件都不錯，”長期從事國際法教學(xué)研究工作的凌巖對《中國新聞周刊》表示，“改革開放已經(jīng)30多年了，全國至少有600多所法學(xué)院或法律系，如果還說缺少國際法的后備人才，那么責(zé)任就只能在每個人自己了?！?/p>

2012年，前南國際刑庭一名被告向法庭提交了一份動議。在這份文件的末尾，他感謝了律師團隊中一位中國實習(xí)生的法律研究成果。這名實習(xí)生來自清華大學(xué)。在劉大群上任的第二年，正是這位清華大學(xué)的本科生首先自費前往前南國際刑庭實習(xí)。自此之后，海牙的中國面孔越來越多，并越來越受歡迎。

據(jù)不完全統(tǒng)計，僅2016年，就有9名中國實習(xí)生入職法庭;這個數(shù)字在2017年上漲到11名。此外，2017年法庭還接收了兩名來自中國的訪問學(xué)者。

但法庭的實習(xí)沒有薪水和補貼，除少數(shù)高校給予學(xué)生補貼外，前往法庭實習(xí)的中國青年多為自費。在回復(fù)《中國新聞周刊》采訪的郵件中，前南國際刑庭表示：“迄今為止，法庭未與任何中國高?；蚩蒲性核⒑献麝P(guān)系?！?/p>

劉大群曾在接受媒體采訪時介紹了韓國的做法：每年由政府出資贊助青年法律人前往海牙實習(xí)，“旨在培養(yǎng)更多韓國的法學(xué)后備力量進入國際司法機構(gòu)”。

就在劉大群上任的第二年，48歲的韓國籍法學(xué)家權(quán)五坤當(dāng)選為前南國際刑庭法官，刷新了劉大群保持的“嬰兒法官”年齡紀(jì)錄。此后，韓國籍法學(xué)家宋相現(xiàn)更獲選國際刑事法院法官、院長。2017年12月，權(quán)五坤法官又當(dāng)選為《羅馬規(guī)約》締約國大會主席。此前的10月，韓國法官白珍鉉新當(dāng)選為國際海洋法法庭庭長。

不過，中國法律人才培養(yǎng)和國際法實踐脫節(jié)的情況正在發(fā)生著一些改變。2017年8月1日，國家留學(xué)基金委印發(fā)《國家留學(xué)基金委資助全國普通高校學(xué)生到國際組織實習(xí)選派管理辦法（試行）》。雖然前南國際刑庭的工作基本結(jié)束，但已經(jīng)有中國學(xué)生通過這一資助前往其他國際刑事司法機構(gòu)實習(xí)。endprint