舒杏珍 栗 蘇

（621010 西南科技大學法學院 四川 綿陽）

一、我國浮動抵押制度的演變發(fā)展

（一）我國浮動抵押制度的確立

浮動擔保的概念和制度于19世紀50年代以后在英國產生。標志著浮動擔保法律制度在英國正式得到承認的是1870年的Re Panama，New Zealand and Austrilian Royal Mail Co一案的判決。之后，該制度逐漸被英美法系和大陸法系國家所采用。我國也于2007年在《中華人民共和國物權法》中確立了浮動擔保制度。隨后又制定了《動產抵押登記辦法》《動產抵押登記辦法實施細則》，并于2016年修訂了《動產抵押登記辦法》，規(guī)范、簡化地方動產抵押登記，以推動信息化動產登記，促進浮動抵押制度與時俱進地發(fā)展。

（二）我國浮動抵押制度的特征

浮動抵押是指抵押人對其現(xiàn)在和將來所有的全部財產或者部分財產生設定的擔保，在行使抵押權之前，抵押人對抵押財產保留在正常經(jīng)營過程中的處分權。浮動抵押具備以下特征：第一，廣泛性和浮動性，浮動抵押的標的物是現(xiàn)有財產和將來財產，既包括設立抵押時的財產，也包括抵押后新增加的財產；第二，流動性，即在浮動抵押設立后實現(xiàn)前，抵押人能自由利用抵押物繼續(xù)生產經(jīng)營；第三，浮動抵押固定化或者結晶后，物之處分權終止，抵押權才得以實現(xiàn)。

二、我國浮動抵押制度的現(xiàn)存風險

浮動抵押擔保制度能夠促進企業(yè)資金通融，活躍金融，增強企業(yè)擔保實力，降低銀行貸款風險，減化抵押手續(xù)等方面的作用是有目共睹的。但是，該制度也具有風險和威脅。

（一）抵押權益保障力弱，難以維護應有權利

浮動抵押不得對抗正常經(jīng)營活動中已支付合理價款并取得抵押財產的買受人。所以，在抵押權條件實現(xiàn)之前，抵押權人一般無權阻礙抵押人基于正常經(jīng)營活動處分抵押物的行為。這種“自由放任”使抵押權人陷入被動的處境，難以切實保障其財產權益。

（二）浮動抵押標的浮動，擔保價值難以預測

抵押產生的根本目的在于為債權提供擔保，承擔擔保職能的是具有相當穩(wěn)定性的財產。而在浮動抵押實現(xiàn)之前，抵押財產價值一直處于變動狀態(tài)，流出的財產會自動退出設押財產范圍，嚴重威脅債權實現(xiàn)。從本質而言，浮動抵押是一種不穩(wěn)定的擔保。

（三）浮動抵押標的物固定，難以滿足市場需求

《物權法》第一百八十一條規(guī)定，我國浮動抵押的標的物僅僅限于“生產設備、原材料、半成品、產品”，范圍覆蓋面狹窄。這種將限縮固定化模式，不但抑制了以無形資產為主的中小微企業(yè)的融資擴展，也阻礙市場科技創(chuàng)新發(fā)展，不利于發(fā)揮市場競爭的積極作用。

三、我國浮動抵押制度風險防控的建議

（一）以特別立法規(guī)范條款內涵

以司法解釋或司法指導意見等特別立法解釋《物權法》第一百八十九條的適用情形，并對“正常經(jīng)營活動”“合理價款”予以具體化。同時，借鑒參考《美國統(tǒng)一商法典》第九章之規(guī)定，擔保權人實現(xiàn)擔保權的方式主要有，擔保權人占有或控制擔保物；以抵押物充抵擔保債務等。以此，設置有條件的自力救濟制度，以公力救濟和私力救濟雙重維護浮動抵押權人之自由。

（二）構建多元混合擔保制度

劃分浮動抵押人全部抵押標的，分別設定為浮動抵押和固定抵押；資產充沛時，也可將其全部設定為浮動抵押，再以其他資產作為固定抵押或者固定擔保，以實現(xiàn)金融融通的最大化拓展。但應限定：除特殊情形外，作為固定擔保標的財產價值不得低于浮動抵押資產進行登記時的市場最高價值。

（三）適度擴大浮動抵押標的范圍

創(chuàng)設浮動抵押制度的根本目的是為了幫助中小企業(yè)獲得貸款，緩和經(jīng)濟矛盾，促進我國經(jīng)濟發(fā)展。而其資產以知識產權、商業(yè)信譽等無形資產為主，且考慮到現(xiàn)行的登記公示制度和監(jiān)管機制不健全。所以，應“適度”擴大浮動抵押標的物范圍，覆蓋當前頻繁利用的資產——知識產權、有價證券、應收收益、商譽等，以避免因法律機制方面的漏洞導致市場秩序的動蕩。

四、結語

我國以浮動抵押的形式引入浮動擔保制度，以深度提升企業(yè)融資能力，實現(xiàn)企業(yè)資金融通和財產利用的最大化。然而，在實踐中也面臨市場風險——抵押權益保障力弱；擔保價值難以預測；抵押標的范圍狹窄。對此，從法治建設角度、制度規(guī)范角度以及具體踐行措施方面提出了創(chuàng)新建議，以期協(xié)調浮動擔保制度的運行，降低市場投資者的融資風險。

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作者簡介：

舒杏珍（1992～ ），女，湖北武漢人，西南科技大學法學院2016級碩士研究生，研究方向：經(jīng)濟法、環(huán)境法。

栗蘇（1992～ ），女，河南開封人，西南科技大學法學院2016級碩士研究生，研究方向：民商法。