樓芝蘭

浙江省杭州市下城區(qū)人民法院，浙江 杭州 310000

一、事實婚姻概述

目前的主流學(xué)說認為，事實婚姻不區(qū)分是否具備結(jié)婚實質(zhì)要件，凡未經(jīng)結(jié)婚登記即以夫妻關(guān)系共同同居生活，群眾亦認為其為婚姻即可構(gòu)成。其包括符合實質(zhì)要件的事實婚和欠缺實質(zhì)要件的事實婚，即是否具備實質(zhì)要件會對其效力產(chǎn)生影響。

二、具備法定結(jié)婚條件的事實婚姻效力

(一)三種主流觀點的分析

1.否認說。持此種觀點的學(xué)者認為：法律既然規(guī)定了婚姻必須登記，不進行登記就是不尊重法律，承認不合法的法律行為就是對法律的背叛。事實婚姻是一種消極的社會存在，它游離于法律的規(guī)定之外，不利于國家對婚姻家庭的管理。所以應(yīng)當(dāng)否認其法律效力，將其歸于無效婚姻的一種。

此種學(xué)說的弊端在于：其將婚姻登記對于公益的維護視為最重要的利益要素，卻忽視了當(dāng)事人的私益。否認事實婚姻的效力，但不為其提供相應(yīng)適當(dāng)?shù)木葷胧?。我國曾采取此種做法，但其實踐效果不理想，使許多已成立的事實婚姻家庭發(fā)生動搖，進而影響了社會基礎(chǔ)的穩(wěn)定性。

2.轉(zhuǎn)化說。此學(xué)說為我國現(xiàn)行司法解釋所承認，是學(xué)界的主流觀點。認為應(yīng)當(dāng)維持我國現(xiàn)有的婚姻登記制度，否認未經(jīng)登記的事實婚姻的效力。但是，從保護婚姻當(dāng)事人的權(quán)益和維護社會穩(wěn)定的角度出發(fā)，應(yīng)當(dāng)允許其中符合某些特定條件的事實婚姻轉(zhuǎn)化為有效婚姻，取得與登記婚完全相同的法律效力。

“轉(zhuǎn)化說”相對于“否定說”是一種進步，但其理論存在邏輯問題?！稗D(zhuǎn)化說”的整體前提仍是否認事實婚姻的效力，但又以“切合實際”為理由，人為設(shè)置某些條件，賦予符合條件的事實婚與登記婚相同的效力。其將無效的法律行為轉(zhuǎn)化為有效而加以保護，無異于鼓勵人們更加輕視法律中的婚姻登記制度，在客觀效果上不僅不能遏制，反而會更加助長更多事實婚姻。

3.弱度保護說。其建立在承認事實婚姻具有法律效力的基礎(chǔ)上，認為完全承認事實婚姻的法律效力會有損于社會公益，一概不承認其效力則有損于私益。在兩種利益的沖突下，并不一定非得在其中擇一而居?？梢詫_突進行綜合衡量，選取一種合理兼顧的認定方法。①此種學(xué)說主張：立法應(yīng)采取承認事實婚姻的效力，將事實婚姻與登記婚并列，規(guī)定為合法婚姻之一種。這體現(xiàn)了法律立足于對事實的尊重，著力保護現(xiàn)存的婚姻關(guān)系。但并不賦予事實婚與登記婚完全相同的法律效力，對其保護相對于登記婚較弱，以維護婚姻登記之功能發(fā)揮。②

(二)筆者的觀點：以弱度保護為基礎(chǔ)適當(dāng)補正

1.弱度保護說的合理性分析

首先，婚姻效力認定應(yīng)當(dāng)“實質(zhì)重于形式”。表面上看來，承認事實婚姻具有法律效力，有損法律的尊嚴，然我們必須銘記，人的社會行為是先于法律而存在的，具有“行為在先性”。法作為行為的調(diào)整器，必須具有科學(xué)性和適時性，應(yīng)當(dāng)合理體現(xiàn)客觀現(xiàn)實。在婚姻家庭領(lǐng)域強調(diào)保護既存的婚姻關(guān)系，只會更加體現(xiàn)民法尊崇個人價值的權(quán)利本位觀念和注重對身份關(guān)系的實質(zhì)性保護，而不會造成對法律的實質(zhì)性損害?；橐龇ǖ牧⒎吭谟诒Ｕ瞎竦幕橐鰴?quán)利義務(wù)，婚姻登記只是實現(xiàn)目的的手段。僅因為未經(jīng)登記而不保護完全符合結(jié)婚實質(zhì)性要件的事實婚姻，未免顯得舍本逐末，過于注重登記制度這種手段而過于忽視了當(dāng)事人婚姻幸福的終極目的。所以從注重現(xiàn)實出發(fā)，應(yīng)當(dāng)承認事實婚姻具有法律效力。

其次，事實婚姻同樣具有公示效力?；橐龅怯浭菄覍橐鲂袨楹突橐鲫P(guān)系進行監(jiān)管的重要手段，經(jīng)過登記的婚姻通過公示，即具有了社會公信力，所以實行登記的終極目的是使婚姻關(guān)系的存在經(jīng)過公示而為社會所公信，從而有效預(yù)防違法婚姻，維護社會秩序的安全穩(wěn)定。而事實婚姻的本質(zhì)特征就在于其公開性，它必須以一定的形式得到社會公眾的認可。在空間上為人知曉的范圍是不特定的社會公眾，即婚姻關(guān)系的當(dāng)事人以一定的結(jié)婚形式，或以夫妻名義共同生活的現(xiàn)實，為周圍的不特定人所知曉，而非隱蔽的不為人知或僅為少數(shù)特定人知道。所以，事實婚姻為社會所公開承認，它就具有了公示性。

2.弱度保護的“平衡點”

對事實婚姻進行弱度保護，關(guān)鍵在于其“度”應(yīng)當(dāng)如何掌握。賦予事實婚以什么程度的法律效力，才能在公益與私益中尋求到一個平衡點？筆者認為，對事實婚姻的保護應(yīng)以不維護婚姻關(guān)系的正常存在與運轉(zhuǎn)為其合理限度。也即是，對于維護婚姻生活不可或缺的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，主要包括同居義務(wù)、忠實義務(wù)、損害賠償請求權(quán)、監(jiān)護四類，事實婚應(yīng)和登記婚相同。但基于夫妻身份產(chǎn)生，但不影響婚姻生活的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利，主要是夫妻間的財產(chǎn)繼承權(quán)、婚姻的解除，可對事實婚予以限制。

3.弱度保護說的補正

弱度保護說是考慮到社會利益，當(dāng)事人以及子女的幸福，同時考慮到其公示效力的欠缺，對事實婚予以有限度的保護。但某些事實婚姻具備了一定的條件，擁有了非常強的公示效力，所以應(yīng)當(dāng)對其效力予以補正，使它們與登記婚享受同等的保護。根據(jù)實際可規(guī)定符合下列兩種情況的事實婚姻應(yīng)具有完全的法律效力：

一是事實婚姻成立達到一定年限?；橐錾婕凹彝?，社會等一系列關(guān)系，事實婚姻當(dāng)事人同居時間的長短可反映婚姻關(guān)系的穩(wěn)固程度。承認其具有完全的法律效力，是對既存現(xiàn)實的尊重，也滿足了事實婚姻雙方當(dāng)事人在長期共同生活中所形成的現(xiàn)實的可信賴期待利益，利于保護弱勢一方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

二是子女的出生或收養(yǎng)。子女是婚姻家庭關(guān)系的紐帶，能夠作為衡量婚姻當(dāng)事人同居是否具有永久性目的的重要標準，事實婚姻雙方當(dāng)事人的關(guān)系會因為子女的存在而更加緊密。加之我國傳統(tǒng)觀念使人們對于子女后代的生養(yǎng)猶為重視，若男女雙方擁有共同的子女，法律也可推定當(dāng)事人對結(jié)為婚姻已進行慎重之考慮。所以也應(yīng)當(dāng)予以承認此種事實婚姻具有完全的效力。

三、欠缺實質(zhì)要件的事實婚姻的效力認定

欠缺實質(zhì)要件的事實婚姻是違反了法律禁止結(jié)婚的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)否認其效力。但其所欠實質(zhì)要件的差異造成對其各自效力認定也不同。筆者認為，對此類事實婚姻應(yīng)根據(jù)具體情況采取不同的司法處理。

(一)早婚事實婚和疾病事實婚。對這種兩種事實婚姻原則上不承認其效力，但根據(jù)法律行為的瑕疵修正原則，如果當(dāng)事人已達法定婚齡或所患疾病已消除或治愈的，應(yīng)按符合實質(zhì)要件的事實婚姻處理。

(二)重婚事實婚和近親事實婚。對于此兩種原因形成的事實婚姻應(yīng)徹底否認其效力。重婚違反了婚姻法的“一夫一妻”原則。而近親所形成事實婚違反了倫理道德和公序良俗，所以應(yīng)當(dāng)確認其婚姻關(guān)系無效。

(三)非自愿形成的事實婚姻。因脅迫而形成的事實婚姻，違背了“婚姻自由自愿”原則，應(yīng)賦予被脅迫方以撤銷權(quán)。若當(dāng)事人在婚后已建立起夫妻感情，不行使撤消權(quán)的，可按具備實質(zhì)要件的事實婚姻處理。若當(dāng)事人行使撤銷權(quán)要求解除婚姻關(guān)系的，確認其婚姻關(guān)系無效，予以解除。撤銷權(quán)的存續(xù)期間應(yīng)以登記婚中的“可撤銷婚姻”相同，以一年為期，自被脅迫方可自由表意時起算。

四、結(jié)論

事實婚姻因其復(fù)雜性，對其效力的認定一直處于搖擺不定的狀態(tài)。我國今后的立法應(yīng)當(dāng)立足于現(xiàn)實，注重保護婚姻當(dāng)事人的合法權(quán)益，同時兼顧對社會公共秩序的維護。在承認事實婚姻效力的基礎(chǔ)上，實行“弱度保護”和“有條件轉(zhuǎn)化”相結(jié)合，通過一系列科學(xué)嚴謹?shù)闹贫鹊脑O(shè)立，實事求是地解決我國現(xiàn)存的事實婚姻問題。

[ 注 釋 ]

①卓冬青，劉冰，主編.婚姻家庭法[M].中山大學(xué)出版社，2002.77.

②卓冬青，劉冰，主編.婚姻家庭法[M].中山大學(xué)出版社，2002.78.