王志鑫

黑龍江大學(xué)，黑龍江 哈爾濱 150080

一、法律規(guī)避行為的含義和效力

(一)法律規(guī)避行為的含義

法律規(guī)避行為，又稱“法律欺詐”，一般指的是在涉外民商事關(guān)系中，當事人為了適用有利于自己的法律，而采取故意制造連接點的方式，以達到避開本應(yīng)適用的法律的行為。

(二)法律規(guī)避行為的效力

對法律規(guī)避行為的效力問題，“早先的學(xué)說并不認為國際私法上的法律規(guī)避是一種無效的法律行為。例如薩維尼就認為它與國內(nèi)實體法的規(guī)避行為是不同的兩回事；華赫特(Wachter)和魏斯也主張法律規(guī)避為合法”。[1]

“目前理論界關(guān)于法律規(guī)避的效力問題主要有以下幾種觀點：法律規(guī)避無效說、法律規(guī)避有效說以及法律規(guī)避折中說”。[2]不同國家的規(guī)定也呈現(xiàn)出不同的特點。例如在英美國家突出的特點就是沒有直接規(guī)定法律規(guī)避的效力；而瑞士的《瑞士民事關(guān)系法》規(guī)定了當事人不得締結(jié)婚姻來規(guī)避瑞士的法律，也就是只規(guī)定了規(guī)避本國法無效。但也存在著國家規(guī)定同時禁止規(guī)避本國法和外國法，比如葡萄牙。我國的《民法總則》中沒有與法律規(guī)避問題相關(guān)的條文，只是對于涉及國家利益和民族利益，違背國家基本價值取向的行為予以了否認。

二、各國的立法分析

(一)法國相關(guān)的立法分析

法國法律的規(guī)定是禁止規(guī)避本國法。而且“法國在1955年頒行了一部《民事身份一般指令》，其中第四百七十五條寫道：即使根據(jù)沖突規(guī)范的指引的當事人的母國法規(guī)定不能結(jié)婚，或者當事人不提供本國法的，只要滿足法國法的規(guī)定要求，負責辦理婚姻的官員就可以更具當事人的請求為其登記，但是會說明本婚姻可能不會被其國籍國認可”。[3]

(二)美國相關(guān)的立法分析

美國作為一個聯(lián)邦制國家，雖然存在著聯(lián)邦法律，但各個州的法律規(guī)定都不盡相同。美國全國有50個司法獨立的州，是一個多法域國家，而且美國各州之間的交往十分便利，所以美國公民在州與州之間的遷徙十分平常，當事人住所的不確定性導(dǎo)致連接點的改變十分便利。又加上各州對于在婚姻的締結(jié)和解除的立法并不一致，所以必然的就會出現(xiàn)非常嚴重的區(qū)際法律規(guī)避行為。根據(jù)美國的相關(guān)判例分析，可以認為婚姻如果在美國舉行典禮，被視為有效。即使居住地法院有管轄權(quán)，也不會承認違反公共秩序的外地婚姻的效力。由此可見，美國的法律一般也是禁止法律規(guī)避行為的。

三、我國的立法啟示

對于我國實務(wù)中該領(lǐng)域的操作方法顯得很模糊，因為中國并沒有對法律規(guī)避問題進行詳細立法，更何況是在婚姻領(lǐng)域內(nèi)。這就使得涉外關(guān)系當事人經(jīng)常鉆法律的漏洞，特別是跨國婚姻民事關(guān)系中，雙方的國籍不同，定然會產(chǎn)生法律沖突。在跨國婚姻中產(chǎn)生沖突時，如何尋找對當事人雙方都公平的準據(jù)法，以及如何禁止當事人的法律規(guī)避行為，都是我國急需解決的問題。

(一)建立法律規(guī)避制度來制約法律規(guī)避行為

由于我國沒有一部專門的國際私法典，對于法律沖突的問題并不能做出詳盡的規(guī)定，所以在我國在處理法律規(guī)避行為時，都是利用公共秩序保留或者強制性規(guī)則適用等原則性條款。

鑒于涉外婚姻中的法律規(guī)避行為嚴重侵害了我國法律的權(quán)威性，僅僅依靠公共秩序保留來制約法律規(guī)避行為是遠遠不夠的。我國應(yīng)該建立健全的法律規(guī)避制度，重視法律規(guī)避問題，才能從源頭上消滅法律規(guī)避行為。一些學(xué)者主張法律規(guī)避制度的建立并無意義，因為依靠公共秩序保留和強制性規(guī)則適用等原則就足夠了。但是這些原則性的條款在適用時主觀隨意性較大，還是應(yīng)當根據(jù)我國的實際國情，建立一套完備法律規(guī)避制度。

(二)明確在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)禁止適用外國法

李雙元教授認為：“沖突法所要處理的問題，表面上是不同法域的法律之間產(chǎn)生的沖突，但是隱藏在這種法律沖突的背后是不同國家的利益沖突。所以在司法實踐中，法院認定總是傾向于適用自己的法律，或者適用對自己有利的法律”。[4]因此，我國不可以默許和縱容當事人規(guī)避我國法律的行為，并可以直接通過立法來明確我國的立場：在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)，禁止適用外國法律。

四、結(jié)論

隨著社會的發(fā)展，各國交往逐漸加深，法律規(guī)避行為也逐漸開始出現(xiàn)在涉外婚姻領(lǐng)域內(nèi)。由于我國對此的立法并不明確，法律規(guī)避問題一直得不到真正的解決。希望我國能在借鑒其他國家的積極立法經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，結(jié)合自身特點，制定相關(guān)的法律條款，相信日后涉外婚姻法律規(guī)避行為的問題能夠得到解決。