蘇 苗

西北政法大學，陜西 西安 710000

一、占有的概念

占有在羅馬人那里不僅指一種可以使人充分處分物的、同物的事實關系，還要求主人必須有處分物的實際意圖。我國《物權法》中的占有一般是指一種事實狀態(tài)，這種狀態(tài)中主體可以對于物進行實際控制。

當前關于占有的性質主要有兩種觀點，分別是事實說與權利說。我國學界的主流觀點認為占有的性質是一種事實狀態(tài)而非權利。一般來說，占有包含兩個要件“體素”和“心素”。對物進行事實上的控制和支配就是我們通常說的“體素”，也即占有的客觀方面。所有人需要有進行占有的意圖即“心素”，是占有的主觀方面。

二、占有的法律效力

關于占有的法律效力，每個國家的立法主張都不一樣。主要包括占有的推定效力、取得效力和保護效力。

(一)推定效力

占有的權利推定效力指占有人對占有物的支配狀態(tài)不確定時，推定占有人可以在占有物上合法地實施該占有。占有的推定效力通常發(fā)生在訴訟程序中?！兜聡穹ǖ洹分杏小罢加腥说乃袡嗤贫ā钡葍热?。我國民法中關于權利推定的規(guī)定有動產的公示公信原則。物權只有經過特定的方式公示才能具有社會公信力。動產以占有為公示，動產所有權變動以交付為公示。另外，我國《物權法》中規(guī)定了動產和不動產的善意取得制度，具體指占有人在對他人的動產無權處分的情況下，若占有人不法將該動產轉讓給第三人，該受讓人取得該動產也是基于善意，第三人可以依照法律規(guī)定取得該動產的所有權。此時，原所有人只能請求轉讓人賠償損失，而不能要求受讓人返還財產。

我國《物權法》中關于占有推定的規(guī)定不盡全面，如《物權法》在第106條沒有規(guī)定無權處分的舉證問題，且該條僅僅規(guī)定了“善意”，沒有規(guī)定善意的證明方式及其內涵，缺乏明確性。

(二)取得效力

法律規(guī)定如果一個占有人根據法定條件占有某物時，該占有人就可以直接取得該占有物的權利。這種法律效果就是我們通常所稱的占有的權利取得效力，主要包括因時效而取得權利與因善意而取得權利。

德國法中規(guī)定，占有的取得時效不光有不動產取得時效和動產取得時效，還包括不動產登記取得時效。法國則采取統一時效制度，將取得時效與消滅時效一起規(guī)定。我國《物權法》中沒有規(guī)定取得時效，只有消滅時效。一方面，取得時效和消滅時效有不同的適用范圍，物權尤其是所有權不適用取得時效；另一方面，消滅時效和取得時效的功能不同，二者無法相互替代。在消滅時效中，一方的權利消滅，但是相對方并不能自動取得權利。

(三)保護效力

占有的保護效力是指占有人的每一種占有都受到法律的保護，任何人都不能用私力改變其狀態(tài)。

我國《物權法》第245條規(guī)定，占有保護請求權的行使應該具備三個要件：1、一方的占有必須存在被妨害、侵奪或者有妨害的危險。當第三人排除占有人對物的事實上的管領力并且這種行為并非基于占有人意思是就是我們所說的侵奪占有。2、一方對于某動產或者不動產存在過占有，曾經存在過的情況也包括在內。3、該侵害行為的發(fā)生沒有合法事由。通常，行為人對于合法地剝奪、妨害占有的行為無須承擔責任。

該條規(guī)定的救濟機制有請求返還原物、排除妨害、消除危險、損害賠償四種。其中侵權返還占有物針對的是占有物被他人所侵占。排除妨害中的妨害有可能是某種事實上的妨害也可能是某種法律上的妨害。與排除妨害不同的是，消除危險針對的不是現實性的、對占有人形成障礙的某種狀態(tài)，而是某種未來發(fā)生的危險。最后一種損害賠償可以與其他的責任形式發(fā)生并用，占有人有權請求損害賠償的情況要求存在對占有的侵害或者妨害行為，并且這種行為通常給占有人造成損害。

我國目前對占有保護的主要為公力救濟，對占有人的自力救濟權沒有規(guī)定。我認為現代法律中禁止自力救濟，是指在一般情況下禁止自立救濟，我們應該在一般情況之外充分考慮特殊情況，我國民法中應該盡早賦予占有人自力救濟權，否則不光占有人的權利會被過度侵害，占有人的損失也將會隨之增加。

[ 參 考 文 獻 ]

[1]彼得羅，彭梵得.羅馬法教科書[M].黃風譯.北京：中國政法出版社，1992.

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[4]王利明.試述占有的權利推定規(guī)則[J].浙江社會科學，2005(6).

[5]廖林華.我國《物權法》對羅馬法占有制度的繼受，2012.9(上).