劉 怡

中南財經(jīng)政法大學(xué)刑事司法學(xué)院，湖北 武漢 430070

一、問題的提出

近年來，關(guān)于持續(xù)侵害是否具有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)的問題，理論上存在重大爭議。有學(xué)者認(rèn)為，無論是法益保護(hù)的有效性，還是“受虐婦女綜合征”理論，都不能因此無限擴張正當(dāng)防衛(wèi)中的時間要件。然而無論是國外“受虐婦女綜合征”和期待可能性理論的發(fā)展，還是國內(nèi)正當(dāng)防衛(wèi)的研究和司法實踐，都在逐步證明著，持續(xù)侵害的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)存在的可能性及合理性。

“受虐婦女綜合征”是指婦女在長期的家庭暴力后產(chǎn)生的無助、恐懼、憎恨等特殊的心理活動以及行為模式。這種綜合癥在西方國家有時被用作辯護(hù)理由來減輕其責(zé)任，其理論基礎(chǔ)是婦女在長期家暴過程中產(chǎn)生了心理障礙，因為期待其在特定情況下為適法行為的可能性較小，所以長期受虐待的婦女對侵害者進(jìn)行的反抗是有其合理性的。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性

持續(xù)侵害是否具有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，主要決定于是否滿足正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性條件。本文認(rèn)為滿足，理由如下：

第一，應(yīng)該將侵害行為作為一個整體來進(jìn)行理解。有學(xué)者認(rèn)為，不法侵害持續(xù)過程中，即使某段時間暫停了不法侵害，但從整體上看仍具有緊迫性，應(yīng)可以進(jìn)行正當(dāng)防衛(wèi)。①也有學(xué)者認(rèn)為，多個行為的連續(xù)性或許是使其被評價為一罪的理由，但卻不足以成為使其融合為一個侵害行為。②本文更加贊同第一種觀點，在持續(xù)的侵害過程中，被侵害人的法益受到連續(xù)的、經(jīng)常的、長期的侵害，損害的不僅是身體上的自由和健康，更是心靈上的一種免于恐懼的自由，所以整個侵害行為具有整體性。在者，被侵害者所面臨的不法侵害具有連續(xù)性和經(jīng)常性的特征，所以不能割裂開來理解，而應(yīng)整體上進(jìn)行把握。

第二，從時間條件來看，持續(xù)侵害也符合緊迫性特征。要正確把握時間條件，就要準(zhǔn)確理解開始和結(jié)束兩個端點。理論上，對于不法侵害的開始，主要是以著手為標(biāo)準(zhǔn)，具體是指對法益產(chǎn)生現(xiàn)實緊迫的危險。至于其結(jié)束，有五種學(xué)說：一是危害結(jié)果形成說；二是危險排除說；三是危險制止說；四是無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)說；五是對抗?fàn)顟B(tài)持續(xù)說，結(jié)束于不法侵害和合法權(quán)益的對抗停止時。③本文認(rèn)為，第五種學(xué)說更為合理，法律的本質(zhì)目的就是為了維護(hù)人們的合法權(quán)益，當(dāng)合法權(quán)益面臨危險時，安全穩(wěn)定的生活狀態(tài)被打破，就是正在面臨不法侵害。由此筆者認(rèn)為，在整個過程中均存在不法侵害和合法權(quán)益之間的對抗，所以不應(yīng)以持續(xù)侵害間的暫停來排除正當(dāng)防衛(wèi)的緊迫性。

第三，被侵害者體力與侵害人不對等，侵害進(jìn)行過程中難以反抗，只能趁侵害人放松警惕時反擊。有學(xué)者認(rèn)為，因為正當(dāng)防衛(wèi)制度設(shè)置時便是以男性為基準(zhǔn)的，因此對“緊迫性”有嚴(yán)格要求，但卻未考慮到男女力量的懸殊。④也有學(xué)者認(rèn)為，法律對弱勢群體的關(guān)懷需要各種法律制度和概念協(xié)調(diào)配合來實現(xiàn)，而不能把全部希望都寄托在其中某一項身上。⑤本文更贊同第一種觀點，在面臨實力懸殊的不法侵害時，被侵害人必然需要更強大的力量來維護(hù)自己的合法權(quán)益，例如受虐婦女在面臨家暴的丈夫時，必然需要刀子等武器或者尋找合適時機進(jìn)行反抗，而且必然這種反抗要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于被侵害的法益才有可能改變被侵害的現(xiàn)狀。

三、持續(xù)侵害的正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)在我國的適用

持續(xù)侵害行為因其連續(xù)性、經(jīng)常性的特征，損害了人們免于恐懼的自由，應(yīng)賦予被侵害人正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)。但同時我們也要警惕，不能因此無限擴大正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)，使一些人得以以此為借口肆意侵害他人的生命健康權(quán)。

國外的“受虐婦女綜合征”理論對于我國的理論和司法實踐均有參考和借鑒價值，我們要堅持實用主義而不是拿來主義，不能不加思考地直接引進(jìn)該理論。因為我國本土的實際情況與國外存在著差異，作為外國法定減輕情節(jié)的“受虐婦女綜合征”理論，在短時間內(nèi)不會成為我國司法實踐的準(zhǔn)則。但是其合理性我們不容忽視，應(yīng)該深入了解，逐步地引入我國的理論和實踐中來。

[ 注 釋 ]

①張理恒.刑法中“不法侵害”之爭點評述——以正當(dāng)防衛(wèi)制度為限定.碩士學(xué)位論文，西南政法大學(xué)，2009，4：27.

②陳璇.家庭暴力反抗案件中防御性緊急避險的適用——家庭暴力反抗案件中防御性緊急避險的適用.政治與法律，2015(9)：15.

③王亞鋒.論正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件——由兩個相似案例的不同判決結(jié)果引發(fā)的思考.法律碩士畢業(yè)論文，蘭州大學(xué)刑法學(xué)，2009，4：13-16.

④唐麗君.“受虐婦女綜合征”與正當(dāng)防衛(wèi)——劉栓霞故意殺人案分析.法律碩士專業(yè)學(xué)位論文，西南政法大學(xué)刑法學(xué)，2012，3，20：12.

⑤陳璇.家庭暴力反抗案件中防御性緊急避險的適用——家庭暴力反抗案件中防御性緊急避險的適用.政治與法律，2015(9)：18.