董 杰

（316021 北京大成（舟山）律師事務(wù)所 浙江 舟山）

一、刑事案件中證人保護(hù)制度現(xiàn)狀

（一）立法現(xiàn)狀

目前我國還沒有專門針對刑事證人保護(hù)制度的立法，對這方面的規(guī)定，也都是參照于目前現(xiàn)有的各個(gè)法律和規(guī)章制度中，結(jié)合不同層面的法律中的相關(guān)規(guī)定指引和引導(dǎo)證人保護(hù)制度的實(shí)施。本文以憲法和實(shí)體法層面為例。

一是憲法層面?！吨腥A人民共和國憲法》第41條第2、第3款是當(dāng)前我國對于證人保護(hù)制度的法律根本依據(jù)，但是這些內(nèi)容中大部分是對于公民出現(xiàn)控告，申訴和檢舉等幾類主要行為舉例，且面對的是國家工作人員出現(xiàn)了侵權(quán)而進(jìn)行相應(yīng)的處理，并沒有直接針對刑事案件中的證人保護(hù)。

二是實(shí)體法層面。實(shí)體法層面的主要法律有刑法和治安管理處罰法兩個(gè)基本類目，其中都有一些關(guān)于證人保護(hù)制度內(nèi)容描述?！缎谭ā返?47條主要是對刑訊逼供罪進(jìn)行了規(guī)定。第254條和第308條也有相關(guān)的規(guī)定，第254條所針對的也是國家機(jī)關(guān)工作人員，第308條則是正面直接對證人保護(hù)提出的規(guī)定?！吨伟补芾硖幜P法》中對于證人保護(hù)也有相關(guān)提及，其第20條規(guī)定，如果有出現(xiàn)對于證人和舉報(bào)人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的，要從重進(jìn)行處罰。在刑事案件中，對于證人保護(hù)制度的落實(shí)實(shí)施，很多都是按照治安管理處罰法相關(guān)規(guī)定落實(shí)的。

（二）司法現(xiàn)狀

當(dāng)前，司法現(xiàn)狀體現(xiàn)在以下兩個(gè)方面：

一是刑事證人出庭作證率低。前文已有相應(yīng)的敘述，對我國刑事案件的發(fā)展歷史觀察后發(fā)現(xiàn)，出現(xiàn)證人被打擊報(bào)復(fù)的現(xiàn)象非常多，并且不斷的呈上升的發(fā)展態(tài)勢。上世紀(jì)90年代，全國每年出現(xiàn)對證人打擊報(bào)復(fù)致死致殘的案件不到500件，而截至2014年底，這一數(shù)據(jù)已經(jīng)增長至1200多件每年。而在具體的社會(huì)實(shí)踐中，對證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)的案件也越來越多，并呈現(xiàn)出證人出庭率越來越低的現(xiàn)象。

二是刑事證人出庭作證的義務(wù)性。從法律的義務(wù)角度來說，證人目前所提供的證言是幫助案件進(jìn)行真相的查明，以便更好地維護(hù)社會(huì)的形式秩序，保障人們的合法權(quán)益。但是刑事案件，一個(gè)共性特點(diǎn)就是有著社會(huì)危害性，嚴(yán)重者甚至危害到國家安全、全社會(huì)安全，這類刑事案件的犯罪主體，大部分都要判決為死刑或延遲無期徒刑等刑罰。所以在這樣的情況下，對其進(jìn)行犯罪認(rèn)定十分重要，所以他們會(huì)不擇手段的對即將會(huì)為他們定罪的證人進(jìn)行打擊報(bào)復(fù)，這種報(bào)復(fù)甚至是瘋狂的、毫無人性的。所以，這樣的情況下證人選擇出庭，要考慮的因素就很多，他們雖然要維護(hù)社會(huì)的正義和公平，但是也是要保護(hù)好自己和近親屬。特別是在當(dāng)前證人保護(hù)制度還不夠完善的條件下特別是在當(dāng)前證人保護(hù)制度還不夠完善的條件下為了弘揚(yáng)社會(huì)和諧穩(wěn)定而出庭作證的。由于在一些刑事案件里面的證人，他們的身份只是刑事案件的訴訟參與人，本身和刑事案件并沒有什么直接的關(guān)系，在這樣的思想作用下，刑事案件不管怎么和他的關(guān)系都不是特別大，或者是不存在更深層次的利益糾葛，因此可以認(rèn)定為證人在進(jìn)行出庭作證時(shí)，實(shí)際上是一種舍己為人的高尚精神。

二、刑事案件證人保護(hù)制度存在的問題

（一）法律制度操作性有待提升

前文已述，我國并沒有建立起完善的證人保護(hù)制度，從司法實(shí)踐上說，還存在著操作不便的問題，因此給法律制度的操作帶來了一定困難，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：一是缺乏專門立法。世界上很多的地區(qū)和國家都有自己的證人保護(hù)相關(guān)制度，而我國直到目前還沒有專門的法律制度，一些較為分散的，對于證人保護(hù)的規(guī)定盡管可以為證人保護(hù)制度帶來一定的法律參考，但由于各個(gè)法律的主體地位不同，在制作相關(guān)法律規(guī)定時(shí)，也會(huì)存在一定的差異，這就直接導(dǎo)致在刑事案件中對證人保護(hù)制度的運(yùn)用出現(xiàn)相應(yīng)的問題。

二是刑事證人保護(hù)制度的適用刑事案件的范圍相對較小?！缎淌略V訟法》第62條規(guī)定，國家相關(guān)機(jī)關(guān)對證人的安全保護(hù)符合的條件是“危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、毒品犯罪等案件”。對這一內(nèi)容分析能看出，這類刑事案件都有著相同的共同點(diǎn)，都對國家利益和合法權(quán)益進(jìn)行嚴(yán)重危害，也都體現(xiàn)了強(qiáng)大的組織和危險(xiǎn)性，并且危害了人們的人權(quán)和國家主權(quán)，需要通過國家的法制力量遏制這一行為。這些共同點(diǎn)都會(huì)影響到如果司法機(jī)關(guān)未將案件進(jìn)行徹底鏟除，就必然會(huì)使犯罪分子進(jìn)行打擊和報(bào)復(fù)行為，進(jìn)一步危害到了人們的基本權(quán)益，以及全社會(huì)的和諧穩(wěn)定。但是觀察后發(fā)現(xiàn)，這些規(guī)定在嚴(yán)重犯罪后面規(guī)定只是多加了“等”字，盡管從字面意思上說，包含了別的各種刑事案件，但是在司法實(shí)踐過程中，并沒有將其進(jìn)行有效的運(yùn)用，這樣導(dǎo)致一些案件的證人反而在法律的保護(hù)序列之外，體現(xiàn)了一定的狹隘性。

（二）刑事證人保護(hù)制度還不健全

當(dāng)前，刑事證人保護(hù)制度還不健全，不僅僅是限于對證人的保護(hù)，還包含對于證人及近親屬的人身和財(cái)產(chǎn)等安全保護(hù)都還不夠健全。首先，證人及親屬的人身安全保護(hù)不健全。因?yàn)樾淌掳讣姆缸锓肿釉絹碓讲?，加上社?huì)中出現(xiàn)各種證人被打擊迫害的現(xiàn)象，在經(jīng)過新聞媒體的傳播之后，已經(jīng)在社會(huì)中產(chǎn)生了一種環(huán)境氛圍，讓人認(rèn)為證人只要進(jìn)行出庭作證，那么證人及證人的親屬很有可能就會(huì)遭受到打擊報(bào)復(fù)。刑事證人，除了他的法律義務(wù)之外，他也是一個(gè)普通人，有基本的生活和生存需求，對于自己的人身安全和親屬的安全，有著最基本的保護(hù)欲望。沒有受到犯罪分子的恐嚇以前，這人就會(huì)考慮到自身和親屬的人身安全，如果被犯罪分子恐嚇之后，他們就更不敢進(jìn)行出庭作證。其次，刑事證人和近親屬的財(cái)產(chǎn)安全保護(hù)還不健全。刑事案件中的犯罪分子都體現(xiàn)出危險(xiǎn)性，他們在對證人和親屬進(jìn)行人身傷害的同時(shí)，還會(huì)存在對其財(cái)產(chǎn)產(chǎn)生危險(xiǎn)的可能性，使證人和親屬的財(cái)產(chǎn)安全受到危害，這在以往的刑事案件中也會(huì)經(jīng)常出現(xiàn)，財(cái)產(chǎn)是人生存的必需品，犯罪一旦危害到財(cái)產(chǎn)安全，就會(huì)直接影響到證人及其親屬的生存能力，在迫于這方面的壓力情況下，證人一般都會(huì)采取不出庭作證，也就不會(huì)將自己知道的犯罪真實(shí)情況進(jìn)行公布。

（三）法律意識(shí)較為淡薄

法律意識(shí)淡薄體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是司法工作人員的法律意識(shí)低。雖然當(dāng)前司法工作人員法律素質(zhì)已有了較快的提升和改變，但是仍有少數(shù)幾個(gè)別司法人員存在法律意識(shí)低下的問題，有的地方仍然是人治比法治更大，個(gè)別地方的司法人員在司法實(shí)踐中不以法律依據(jù)為準(zhǔn)繩，而是以領(lǐng)導(dǎo)的意圖是從，全然忘記了法律的權(quán)威和威嚴(yán)，體現(xiàn)出法律意識(shí)較為淡薄。還有的司法人員對于相關(guān)的法律條文理解較為片面，導(dǎo)致在具體實(shí)踐過程中不能正確的理解法律規(guī)定的內(nèi)容。還有一些司法人員在對舉報(bào)和報(bào)案時(shí)，不能正確的按照程序或者只聽信一方人員的話語，當(dāng)出現(xiàn)問題后，就一味的進(jìn)行責(zé)任推諉。更有甚者，個(gè)別司法人員會(huì)違反法律規(guī)定，將案件里的重要信息進(jìn)行透露，使得報(bào)案人的利益處在非常危險(xiǎn)的境地。二是公民進(jìn)行作證的意識(shí)較為薄弱。當(dāng)前，我國法治化進(jìn)程的速度日益加快，但公民的法律意識(shí)卻沒有及時(shí)跟上，這也是在證人保護(hù)制度中，必須要解決的一個(gè)問題。一些公民由于缺乏相應(yīng)的法制意識(shí)和觀念，相關(guān)法律的依賴還不夠深刻，而且受到中國傳統(tǒng)思想制約，對于出庭進(jìn)行作證一開始都是比較抵觸的，而后才會(huì)從道德等方面去進(jìn)行考慮。

（四）刑事證人保護(hù)制度的財(cái)政支持體系有待提升

我國刑事訴訟對刑事證人進(jìn)行保護(hù)的財(cái)政支持體系還有待提升。刑事證人保護(hù)制度對于證人財(cái)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)：首先，刑事證人在進(jìn)行作證時(shí)如果受到的財(cái)產(chǎn)損失，要對其進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)償。其次，針對刑事案件中較為特殊的情況，可通過經(jīng)濟(jì)激勵(lì)的方法讓證人出庭作證。最后，證人在出庭作證后，通常會(huì)受到各種各樣的傷害和影響，要對此進(jìn)行相應(yīng)的補(bǔ)償。這是因?yàn)?，證人選擇進(jìn)行出庭作證，盡管是屬于自己的義務(wù)，但是義務(wù)和權(quán)利一直都是有機(jī)統(tǒng)一的，證人在出庭時(shí)，必然會(huì)導(dǎo)致時(shí)間上的沖突，在這一時(shí)間段就不能進(jìn)行工作和其它各類活動(dòng)，因此帶來的經(jīng)濟(jì)方面的損失，理應(yīng)由相關(guān)人員進(jìn)行相應(yīng)的賠償和補(bǔ)償。同時(shí)，對于一些性質(zhì)比較惡劣的刑事案件，可能會(huì)將犯罪嫌疑人判刑較重的案件，證人在出庭作證時(shí)，擔(dān)負(fù)著很多的個(gè)人風(fēng)險(xiǎn)，受到多方面因素的影響，導(dǎo)致其不敢做成的現(xiàn)象比比皆是，這個(gè)時(shí)候可以適當(dāng)采取經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞郊?lì)證人進(jìn)行出庭指證，對于這部分資金的來源，可以考慮刑事案件最后的罰金當(dāng)中來開支。而證人在進(jìn)行出庭作證的同時(shí)，會(huì)有可能遭受到犯罪分子的打擊和報(bào)復(fù)，此時(shí)從經(jīng)濟(jì)上給予一定補(bǔ)償是具有可行性的。

三、完善刑事案件中證人保護(hù)制度的對策建議

（一）進(jìn)一步提升法律制度操作性

本文建議，首先出臺(tái)法律修正案。在我國目前的法治氛圍中，基本上都是由政府相關(guān)單位通過司法解釋的形式對相關(guān)制度進(jìn)行明確和細(xì)化，發(fā)揮的是對當(dāng)初立法進(jìn)行補(bǔ)充的重要作用。在具體實(shí)踐中，司法解釋盡管有一定的效果，但是會(huì)受到原先的法律規(guī)定的制約，通過這一方式彌補(bǔ)立法的不足，也不是一個(gè)長久之計(jì)。所以本文那早點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)盡快對法律修正案進(jìn)行出臺(tái)，并且可以增加單獨(dú)的，內(nèi)容對刑事證人保護(hù)制度及其相關(guān)的規(guī)定，使這一制度可以自成體系。其次，要制定專門的《刑事證人保護(hù)法》。從當(dāng)前司法實(shí)踐的角度去看，刑事證人的保護(hù)還不全面，存在著很多不完善的地方，國家也可以針對證人保護(hù)制度，開啟相應(yīng)的立法工作。在正式頒布法律之前，要在小范圍進(jìn)行法律的試點(diǎn)，總結(jié)試點(diǎn)過程中出現(xiàn)的問題，及時(shí)進(jìn)行修改。

（二）完善刑事證人保護(hù)制度

對刑事證人保護(hù)制度進(jìn)行完善，可以通過制定多種保護(hù)措施來完成。我們建議可以通過一般性、特殊性、輔助性等方法對證人進(jìn)行相應(yīng)的保護(hù)。首先，一般性保護(hù)措施就是針對刑事案件中普通證人的而言，或針對的是比較常見的刑事案件，建立起一般性保護(hù)措施可以有效保證證人的人身安全，主要的方法有：對其身份信息進(jìn)行嚴(yán)格保密、嚴(yán)密的取證作證措施、健全國家對刑事證人的救濟(jì)制度、賠償制度、開通刑事證人的專門保護(hù)熱線等。

特殊性保護(hù)措施主要保護(hù)的對象，就是針對一些特殊的刑事證人?？梢圆扇∫韵绿厥庑缘谋Ｗo(hù)措施：24小時(shí)貼身保護(hù)變換身份、遷居安置等。輔助性保護(hù)措施是在對一般保護(hù)措施和特殊保護(hù)時(shí)的一個(gè)輔助保護(hù)，可以通過將證人信息錄入數(shù)據(jù)庫，建立起專門為刑事證人服務(wù)的民間組織服務(wù)機(jī)構(gòu)，開展貼身保護(hù)專職培訓(xùn)等，以期健全完善刑事證人保護(hù)制度。

（三）營造刑事案件證人保護(hù)的法律意識(shí)環(huán)境

營造刑事案件證人保護(hù)的法律意識(shí)氛圍，要從以下幾個(gè)方面著手：一是要加強(qiáng)司法工作人員法律素養(yǎng)的提升，針對日常的刑事案件中，對證人進(jìn)行日常工作的開展，要掌握好工作的方法和技巧。切忌出現(xiàn)暴力取證的現(xiàn)象，如果出現(xiàn)這一行為，就必須要受到法律的嚴(yán)懲。二是要進(jìn)一步加強(qiáng)民眾的普法意識(shí)宣傳，提升人民群眾于作證的正確認(rèn)識(shí)。要利用多種載體對法治基本知識(shí)進(jìn)行宣傳，幫助人民群眾正確認(rèn)識(shí)法律的重要意義，以及建設(shè)社會(huì)主義國家中法治保障的重要性，特別是針對我國傳統(tǒng)文化中有悖于法律精神思維習(xí)慣，要積極做好引導(dǎo)開導(dǎo)工作，引導(dǎo)公民正確認(rèn)識(shí)權(quán)利與義務(wù)之間的辯證關(guān)系。

（四）完善刑事證人保護(hù)制度財(cái)政支持體系

證人進(jìn)行出庭作證，從某種程度上說是承擔(dān)了相應(yīng)的社會(huì)責(zé)任和履行了自己的義務(wù)，所以在證人出現(xiàn)各種損失時(shí)，理應(yīng)得到相應(yīng)的賠償。刑事證人由于出庭作證而受到的相應(yīng)損失，不僅包含有時(shí)間上支出而產(chǎn)生的各類費(fèi)用，比如住宿、交通和就餐費(fèi)用等，而且還包含著有可能因?yàn)槌鐾プ髯C而受到打擊報(bào)復(fù)的人身或財(cái)產(chǎn)傷害；我國《刑事訴訟法》第63條指出：“證人作證的補(bǔ)助列入司法機(jī)關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)費(fèi)，由同級(jí)政府財(cái)政予以保障?！边@一條文對于刑事證人進(jìn)行財(cái)產(chǎn)賠償?shù)馁Y金來源進(jìn)行了具體的規(guī)定。證人在出庭作證后，如果被打擊報(bào)復(fù)致死的，那么就應(yīng)該給予其繼承人相應(yīng)的喪葬費(fèi)用。如果打擊報(bào)復(fù)行為，這人出現(xiàn)了，行為能力喪失的快，那么也要進(jìn)行相應(yīng)的政策，對其進(jìn)行補(bǔ)償；如果是身體或者精神受到了傷害，社會(huì)就應(yīng)當(dāng)給予證人在所有醫(yī)院得到免費(fèi)治療的優(yōu)惠政策。只是由于證人出庭作證，最主要的目的就是對犯罪分子進(jìn)行懲罰，維護(hù)全社會(huì)的公平正義，所以從這個(gè)角度上說，證人出庭作證，真正受益的是全社會(huì)，那么由社會(huì)來承擔(dān)對于刑事證人出現(xiàn)的各種補(bǔ)償就應(yīng)該是理所當(dāng)然的。

[1]張春利.我國刑事證人保護(hù)的困境與出路[J].江西警察學(xué)院學(xué)報(bào),2015,(02).

[2]蘭志偉,于景平.論新刑訴法證人出庭作證制度在檢察實(shí)踐中的運(yùn)用[J].河北法學(xué),2013,(09).

[3]王永杰.兩大法系證人保護(hù)制度的比較與借鑒[J].犯罪研究,2011(02).