摘 要 股份合作公司已成為深圳經(jīng)濟(jì)社會(huì)不可或缺的重要部分，但股份合作公司長(zhǎng)期存在的諸如股權(quán)設(shè)置、治理結(jié)構(gòu)等一些根本性、制度性問題，伴隨著深圳經(jīng)濟(jì)的飛騰發(fā)展也日益突出，一定程度上引發(fā)了諸多社會(huì)不和諧因素。本文根據(jù)現(xiàn)時(shí)有效的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份合作公司條例》（2011年修正）（以下簡(jiǎn)稱“《條例》”），結(jié)合深圳市人民政府法制辦公室于2016年7月18日起草《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)股份合作公司條例（修改稿）》（以下簡(jiǎn)稱“《條例（修改稿）》”），在對(duì)比我國《公司法》、《物權(quán)法》等法律法規(guī)基礎(chǔ)上，對(duì)深圳股份合作公司的股權(quán)設(shè)置進(jìn)行法律探析。

關(guān)鍵詞 股份合作公司 股權(quán) 設(shè)置

作者簡(jiǎn)介：許澤楊，廣東君言律師事務(wù)所，研究方向：民商法。

中圖分類號(hào)：D922.29 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.01.043

一、股份合作公司的組織形式

《條例》第二條規(guī)定，本條例所稱股份合作公司，是指依照本條例設(shè)立，注冊(cè)資本由社區(qū)集體所有財(cái)產(chǎn)折成等額股份并可募集部分股份構(gòu)成的，股東按照章程規(guī)定享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)，公司以其全部資產(chǎn)為公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。

股份合作公司的核心是股份，包括集體股、合作股、募集股三種形式。根據(jù)《條例》規(guī)定，集體股與合作股均是由集體資產(chǎn)折股形成的，區(qū)別在于集體股股東為村集體資產(chǎn)管理委員會(huì)，合作股東為原村民，募集股股東則為原村民和公司員工。村民和公司員工取得股東身份后，以其持有的股份數(shù)享有該集體經(jīng)濟(jì)組織相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、選舉權(quán)與被選舉權(quán)、股東大會(huì)或者股東代表大會(huì)議表決權(quán)。

我國《公司法》規(guī)定，公司是指依法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。公司的財(cái)產(chǎn)源于股東（自然人或法人）的出資。

相比較而言，《公司法》中規(guī)定的公司這一組織機(jī)構(gòu)，對(duì)股東身份并無特別限制，原則上同股同權(quán)、同股同利。而股份合作公司兼有資產(chǎn)聯(lián)合與勞動(dòng)聯(lián)合相結(jié)合的特點(diǎn)，創(chuàng)設(shè)目的在于構(gòu)建能與生產(chǎn)力發(fā)展相匹配的新型集體經(jīng)濟(jì)組織形式，有明顯的政策需求與歷史淵源。而且，作為股份合作公司的股東又必須具備地域、身份隸屬等依附關(guān)系，普通社會(huì)投資者并不能任意選擇參與成立；且股份合作公司的主要資產(chǎn)系由集體資產(chǎn)衍化而來，是具有強(qiáng)烈“農(nóng)村”色彩的集體經(jīng)濟(jì)實(shí)體，與現(xiàn)代企業(yè)存在較大的差異。

二、股份合作公司股權(quán)設(shè)置

根據(jù)《條例》規(guī)定，股份合作公司存在中不同形式的股權(quán)，即集體股、合作股、募集股，三種不同形式的股權(quán)規(guī)定不盡相同，股東根據(jù)不同形式的股權(quán)，所享受的股東權(quán)利也有差異。

（一）集體股

《條例》第二十七條規(guī)定，集體股股東為村集體資產(chǎn)管理委員會(huì)，股利利益由合作股股東集體享受，集體股的管理辦法由公司章程規(guī)定。

前述規(guī)定，在制度層面以新設(shè)法律主體“村集體資產(chǎn)管理委員會(huì)”作為集體股權(quán)利人的代表，明確了集體股的財(cái)產(chǎn)權(quán)歸合作股股東集體所有，避免了集體股權(quán)屬不明晰引發(fā)的財(cái)產(chǎn)糾紛問題。但股東權(quán)利不僅僅是分紅、派息等財(cái)產(chǎn)權(quán)，還包括股東表決權(quán)、選舉權(quán)、提案權(quán)等，村集體資產(chǎn)管理委員會(huì)作為擬制的法律主體如何行使股東權(quán)利，《條例》并未涉及，只以“集體股的管理辦法由公司章程規(guī)定”概括規(guī)定。并且，《條例》規(guī)定公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)為股東代表大會(huì)，但又限定股東代表大會(huì)由合作股股東代表和募集股股東代表組成。也即，集體股股東作為股份合作公司的重大組成部分，對(duì)于修改公司章程、批準(zhǔn)公司年度決算方案、選舉或罷免公司董事成員等重大事項(xiàng)并沒有參與決策權(quán)。

上層建筑架構(gòu)的缺失容易導(dǎo)致實(shí)踐中的紊亂與無序。近十幾年來，村集體資產(chǎn)管理委員會(huì)這一組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置亂象多多，有的自成立伊始未進(jìn)行換屆或人員更迭，有的成員與董事會(huì)人員高度重合，形同虛設(shè)，并未真正發(fā)揮集體資產(chǎn)管理人的作用。

《條例（修改稿）》增加集體股東代表進(jìn)入股東代表大會(huì)，即賦予了集體資產(chǎn)管理委員會(huì)參與公司經(jīng)營管理的決策權(quán)利，其立法目的在于真正發(fā)揮集體股股東的作用，代表集體利益和股東的共同利益，避免集體股股權(quán)虛置現(xiàn)象愈演愈烈。但在立法細(xì)節(jié)方面，并未對(duì)集體資產(chǎn)管理委員會(huì)的提名資格、議事規(guī)則、任職回避等問題作出明確規(guī)定，實(shí)踐中容易讓部分股東憑借代行集體股表決權(quán)的名義形成絕對(duì)控股權(quán)，從而自行決定公司的經(jīng)營決策，客觀上存在決策失當(dāng)或損害其他股東的利益的風(fēng)險(xiǎn)。

其次，集體股是否可以轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押的問題，在《條例（修改稿）》也未得到充分解決。《條例》規(guī)定集體股的管理由公司章程規(guī)定，并未規(guī)定集體資產(chǎn)管理委員會(huì)可以轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押集體股，但《條例（修改稿）》規(guī)定集體股可以減持。由于減持的集體股轉(zhuǎn)換為合作股或募集股，并由規(guī)定的人員接受，實(shí)質(zhì)上集體股的減持是一種變相的轉(zhuǎn)讓，只是受讓集體股的人員受到限制。受讓集體股的人員應(yīng)當(dāng)滿足合作股或募集股的股東身份，同時(shí)符合《條例（修改稿）》的規(guī)定。但是，《條例（修改稿）》并未規(guī)定集體股如何進(jìn)行減持，實(shí)踐中很難操作。

（二）合作股

《條例》第二十九條規(guī)定，合作股可以在章程規(guī)定的范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓?！稐l例（修改稿）》擴(kuò)充了合作股的流轉(zhuǎn)范圍，規(guī)定合作股可以在章程規(guī)定的范圍內(nèi)轉(zhuǎn)讓、繼承、質(zhì)押、回購。

如按照1992年出臺(tái)的《關(guān)于深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)農(nóng)村城市化的暫行規(guī)定》第七條第二款規(guī)定“個(gè)人持有的分配股僅為分配的依據(jù)，其股權(quán)仍為集體企業(yè)所有，不得繼承、轉(zhuǎn)讓、買賣和抵押?！焙献鞴刹⒉荒苡糜诶^承、轉(zhuǎn)讓、買賣和抵押，其政策目的在于強(qiáng)調(diào)財(cái)產(chǎn)權(quán)屬的集體化，但這種公權(quán)力的約束并不符合合作股股東當(dāng)下的利益訴求，故之后頒布實(shí)施的《條例》則將合作股能否轉(zhuǎn)讓授權(quán)由各股份合作公司在公司章程中予以規(guī)定，《條例（修改稿）》在此基礎(chǔ)上，將授權(quán)范圍擴(kuò)大至合作股的質(zhì)押、繼承、回購等焦點(diǎn)問題?？陀^上尊重了各股份合作公司歷史條件、人口構(gòu)成、經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)等差異化現(xiàn)實(shí)，也給合作股股東自主處分財(cái)產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造了條件。endprint

但是，實(shí)踐中卻很少有公司在章程中對(duì)合作股的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等問題作出更細(xì)致的規(guī)定，立法層面貌似“放權(quán)”實(shí)為“放水”，不同的股份合作公司，甚至同一股份合作公司的不同時(shí)期，對(duì)合作股轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押的程序、數(shù)量等標(biāo)準(zhǔn)都有可能出現(xiàn)不同的做法，說到底還是主要以人的意志為轉(zhuǎn)移，容易引起合作股東的不滿與糾紛。故在授權(quán)之前，是否應(yīng)結(jié)合民法體系中有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓、擔(dān)保質(zhì)押等方面的規(guī)定，預(yù)先設(shè)置基本原則，是本次《條例》修改亟需解決的問題之一。

其次，關(guān)于合作股的繼承?！稐l例（修改稿）》肯定了合作股可以繼承的法律事實(shí)，但是對(duì)于合作股的繼承是否受到限制，如繼承人的身份是否必須為本村村民、繼承人是否享受股東全部權(quán)利等并未明確，需要公司章程規(guī)定。如果仍對(duì)繼承人的資格條件以及繼承范圍嚴(yán)加約束，隨著多數(shù)合作股股東年老去世，合作股股東數(shù)量逐漸減少，一個(gè)股東持有多份股份和多個(gè)家庭成員只有一份股權(quán)的現(xiàn)象將越來越嚴(yán)重，尤其是股東表決權(quán)資格的繼承，從而可能導(dǎo)致公司股東結(jié)構(gòu)的畸形發(fā)展，給換屆選舉和重大事項(xiàng)決策帶來困難。繼承權(quán)是公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，既然已肯定合作股屬于可繼承的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，那也同樣需要設(shè)置基本原則，以免章程規(guī)定的內(nèi)容違反民法的基本制度而無效。

再次，關(guān)于合作股的回購。《條例（修改稿）》新增合作股回購的條款，有三種情形，合作股可以按照公司章程的規(guī)定進(jìn)行有償回購。根據(jù)該規(guī)定可知：

第一，出現(xiàn)規(guī)定的情形時(shí)，合作股可以進(jìn)行回購也可以不回購。

第二，回購由股份合作公司章程具體規(guī)定，屬于公司自治范疇，需要股東代表大會(huì)對(duì)回購條件、程序等進(jìn)行設(shè)定。

第三，回購是有償?shù)?，但如何確定回購價(jià)格，是否直接由合作股股東與公司協(xié)商確定，并未有明確規(guī)定。

同時(shí)，三種回購情形，都可能延伸出新的問題，并且與合作股的繼承可能存在相互影響、相互制約的情形，從而影響合作股股東的利益。如第一種關(guān)于股東去世的，公司回購和繼承可能存在沖突；第二種股東出國或出境定居的，如何理解出國、定居，以在境外居住的時(shí)間長(zhǎng)短為標(biāo)準(zhǔn)、以國籍為標(biāo)準(zhǔn)還是以其他標(biāo)準(zhǔn)確定；第三種除服兵役以外的其他不在本公司所在社區(qū)居住、工作和生活的股東，與第二種情形存在交叉關(guān)系。

（三）募集股

《條例》第三十二條規(guī)定，募集股可以轉(zhuǎn)讓、抵押。募集股轉(zhuǎn)讓的辦法由公司章程規(guī)定。違反公司章程規(guī)定轉(zhuǎn)讓股份的，其轉(zhuǎn)讓行為無效。同時(shí)《條例》第三十三條規(guī)定，募集股可以依法繼承。《條例（修改稿）》在原有基礎(chǔ)上將募集股的抵押改為質(zhì)押。

《條例（修改稿）》規(guī)定了募集股可以依法轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押，但并未明確規(guī)定募集股轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押的具體辦法，將其讓渡予公司章程作出規(guī)定，列為公司自治范疇。如同合作股的轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押由公司章程規(guī)定，募集股能否向公司合作股股東和員工以外人員轉(zhuǎn)讓、如何轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押程序等問題懸而未決。與合作股轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押不同的是，一旦募集股轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押違反公司章程的規(guī)定，該轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押行為將被認(rèn)定為無效。我國《民法總則》規(guī)定民事法律行為無效的情形包括以下五種：第一種，虛假的意思表示；第二種，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定；第三種，違背公序良俗；第四種，惡意串通，損害他人合法權(quán)益；第五種，無民事行為能力人實(shí)施的民事法律行為。募集股轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押違反公司章程的規(guī)定的行為無效，是否符合《民法總則》關(guān)于民事法律行為無效的規(guī)定，有待商榷。

參考文獻(xiàn)：

[1]城市社區(qū)股份合作公司轉(zhuǎn)型升級(jí)中的法律問題分析——以深圳市寶安區(qū)社區(qū)股份合作公司為視角//廣東司法報(bào)告.人民法院出版社.出版信息不詳.

[2]產(chǎn)耀東.深化改革 規(guī)范發(fā)展 推進(jìn)穩(wěn)步轉(zhuǎn)型——以西鄉(xiāng)街道為視角淺析社區(qū)股份合作公司的改革與發(fā)展.特區(qū)經(jīng)濟(jì).2010（2）.endprint