戴 璨

（300071 南開大學(xué) 天津）

股東是對公司法上出資人的特別稱謂，是指通過各種合法途徑向公司出資獲得公司股權(quán)的人。股東既擁有一定權(quán)利，也承擔(dān)一定義務(wù)。對內(nèi)，股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。對外，股東不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益，否則將承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。股東作為公司的投資人，在開展投資經(jīng)營活動時(shí)可能面臨多重法律風(fēng)險(xiǎn)，其中刑事風(fēng)險(xiǎn)所導(dǎo)致的后果的是最嚴(yán)重的。然而現(xiàn)實(shí)生活中，很多股東忙于投身各種經(jīng)營活動，法律觀念淡薄，在無意識中就已觸犯了刑法的底線。

一、虛報(bào)注冊資本罪

1.罪名簡介

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百五十八條的規(guī)定，虛報(bào)注冊資本罪是指申請公司登記的個(gè)人或者單位，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

2.量刑標(biāo)準(zhǔn)

申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊資本金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役。

3.風(fēng)險(xiǎn)分析

2013年公司法修改，將注冊資本實(shí)繳制改為認(rèn)繳登記制，并放寬了公司注冊資本登記條件，導(dǎo)致很多人忽視了注冊資本類罪名，也有人認(rèn)為該罪將被取消。對此，全國人大常委會通過立法解釋規(guī)定，虛報(bào)注冊資本罪、虛假出資罪、抽逃出資罪只適用于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司。所以我們應(yīng)該正確理解，對于部分行業(yè)部分類型的公司，仍然需要如實(shí)、足額履行出資義務(wù)，否則仍然可能觸犯本罪。在進(jìn)行公司注冊登記前，應(yīng)詳細(xì)了解注冊資本最低限額、出資方式及比例。以下整理出需要注冊資本實(shí)繳的公司：采用募集方式設(shè)立的股份有限公司；商業(yè)銀行；外資銀行；金融資產(chǎn)管理公司；信托公司；財(cái)務(wù)公司；金融租賃公司；汽車金融公司；消費(fèi)金融公司；貨幣經(jīng)紀(jì)公司；村鎮(zhèn)銀行；貸款公司；農(nóng)村信用合作聯(lián)社；農(nóng)村資金互助社；證券公司；期貨公司；基金管理公司；保險(xiǎn)公司；保險(xiǎn)專業(yè)代理機(jī)構(gòu)、保險(xiǎn)經(jīng)紀(jì)人；外資保險(xiǎn)公司；直銷企業(yè)；對外勞務(wù)合作企業(yè)；融資性擔(dān)保公司；勞務(wù)派遣企業(yè)；典當(dāng)行；保險(xiǎn)資產(chǎn)管理公司；小額貸款公司。

二、虛假出資、抽逃出資罪

1.罪名簡介

虛假出資、抽逃出資罪，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

2.量刑標(biāo)準(zhǔn)

虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額2%以上10%以下罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，處5年以下有期徒刑或者拘役。

3.風(fēng)險(xiǎn)分析

區(qū)別于虛報(bào)注冊資本罪欺騙的是登記部門，虛假出資罪欺騙的是其他股東或債權(quán)人。

第一，本罪的行為包括：①用貨幣方式出資的有限責(zé)任公司股東，未在法定期限內(nèi)將認(rèn)繳的貨幣足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限公司所開設(shè)的臨時(shí)賬戶中。②以貨幣方式繳股的股份有限公司發(fā)起人，未在法定期限內(nèi)繳納其以書面形式認(rèn)繳的全部股款。③以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)出資或者抵作股款的股東、發(fā)起人未在法定期限內(nèi)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。④抽逃出資，是指公司在驗(yàn)資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的行為。

第二，本罪僅適用于依法實(shí)行注冊資本實(shí)繳登記制的公司，這意味著對于實(shí)行注冊資本認(rèn)繳制的公司而言本罪將不再適用。

第三，現(xiàn)實(shí)生活中，有不少發(fā)起人和股東將個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)混為一談，認(rèn)為以注資方式投入公司的貨幣仍然歸個(gè)人所有，可以隨意支取調(diào)配，所以隨意借用他人款物進(jìn)行出資，等公司注冊完成后再將款物轉(zhuǎn)出歸還他人?；蛘咴谫Y金周轉(zhuǎn)出現(xiàn)困難時(shí)隨意提取出資款供個(gè)人使用，這種行為很容易不知不覺觸犯法律的底線，因此股東需要嚴(yán)格將公司法人和個(gè)人區(qū)分開來，不能將公司法人的財(cái)產(chǎn)視同自己的財(cái)產(chǎn)隨意取用，而要嚴(yán)格按照法律規(guī)定將公司財(cái)產(chǎn)用于日常經(jīng)營活動。

三、職務(wù)侵占罪

1.罪名簡介

職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。

2.量刑標(biāo)準(zhǔn)

公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上的有期徒刑，可以并處沒收財(cái)產(chǎn)。

3.風(fēng)險(xiǎn)分析

職務(wù)侵占罪對于民營企業(yè)來講，一直是個(gè)重災(zāi)區(qū)。根據(jù)2014～2017年數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，職務(wù)侵占罪為民營企業(yè)家第一大腐敗犯罪。近幾年，一些著名企業(yè)家因此被判入獄的不在少數(shù)，本罪的主體包括在非國有公司、企業(yè)或單位中工作的人員，也包括在國有公司、企業(yè)或其他國有單位中從事事務(wù)性、勞務(wù)性工作的人員。要正確理解職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，不僅僅指錢財(cái)（包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。對于股東而言，若習(xí)慣性將個(gè)人財(cái)產(chǎn)同公司財(cái)產(chǎn)混同，很容易觸犯本罪。在此列出實(shí)踐中股東常見的一些行為作為風(fēng)險(xiǎn)提示：①股東擅自使用公司財(cái)產(chǎn)為自己或者他人購買房屋、汽車等個(gè)人用品。②股東擅自占有出資企業(yè)財(cái)產(chǎn)。③股東以公司名義向他人借款并將該借款占為己有。④對公司通過簽訂合同取得的貨款、收入等不入賬、據(jù)為己有的行為。⑤擅自支取公司資金歸個(gè)人使用且不予歸還或采取虛假入賬等方式平賬的行為。⑥擅自在公司報(bào)銷個(gè)人費(fèi)用的行為。

四、挪用資金罪

1.罪名簡介

挪用資金罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個(gè)月未還的，或者雖未超過3個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營利活動的，或者進(jìn)行非法活動的行為。

2.量刑標(biāo)準(zhǔn)

犯挪用資金罪，處三年以下有期徒刑或拘役。情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑。

3.風(fēng)險(xiǎn)分析

關(guān)于挪用資金罪，此罪需要注意以下幾點(diǎn)：

第一，正確區(qū)分“挪用”和“侵占”。挪用是指不經(jīng)合法批準(zhǔn)，擅自動用所主管、管理、經(jīng)手的單位資金。區(qū)別于職務(wù)侵占罪的行為人目的是非法取得本單位財(cái)物的所有權(quán)而不打算歸還，此罪的行為人目的是暫時(shí)使用，而并不企圖永久占有，是日后打算歸還的。很多人認(rèn)為自己暫時(shí)挪用一下單位財(cái)物，只要日后還了就沒事，這種理解是不正確的。首先，只要行為人利用職務(wù)便利挪用了數(shù)額較大的資金，超過三個(gè)月沒有歸還，往往就構(gòu)成本罪，所以要特別注意只要挪用超過一定時(shí)間就已經(jīng)觸及了法律的紅線。那是不是在三個(gè)月內(nèi)還了就沒事了呢？并非如此，還要看行為人挪用資金的用途，如果行為人將挪用的資金用來進(jìn)行營利活動，只要達(dá)到一定數(shù)額（根據(jù)司法實(shí)踐數(shù)額達(dá)到1萬到3萬元以上），或者將挪用的資金直接用來進(jìn)行非法活動，比如賭博，則哪怕沒有到三個(gè)月，也不問數(shù)額多少，也依然會觸犯本罪。

第二，要注意對“歸個(gè)人使用”的理解。并不能根據(jù)字面理解，認(rèn)為只有給自己使用才觸犯本罪，“歸個(gè)人使用”包括三種情形：①將本單位資金供本人、親友或其他自然人使用。②以個(gè)人名義將本單位資金供其他單位使用。③個(gè)人決定以單位名義將單位資金供其他單位使用，但謀取個(gè)人利益。

五、結(jié)語

股東在觸犯刑法后，不僅會對個(gè)人造成極大的影響，企業(yè)也往往會進(jìn)入公安、檢察機(jī)關(guān)的調(diào)查范圍內(nèi)，影響企業(yè)信譽(yù)，嚴(yán)重的情況下可能會發(fā)展停滯。所以股東必須要提高個(gè)體預(yù)防和法律風(fēng)險(xiǎn)能力，尤其是要從觀念上牢固樹立“公司法人”觀念，嚴(yán)格將個(gè)人財(cái)產(chǎn)和公司財(cái)產(chǎn)區(qū)分開來，這樣才能有效提升識別刑事責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)的能力。