張鼎宇+鄧慧慧

【摘 要】在私法中，法律主體的權(quán)利具有至高無上的地位，權(quán)利本位是私法的性質(zhì)。而合同法又是最重要的私法之一，因此保障合同當(dāng)事人的權(quán)利實現(xiàn)是合同法的重要目標(biāo)。附隨義務(wù)是德國學(xué)者在探討合同給付義務(wù)及其履行時首先提出的。德國學(xué)者認(rèn)為，契約中隱含著一套旨在保護(hù)契約當(dāng)事人權(quán)益的“義務(wù)網(wǎng)絡(luò)”，注意義務(wù)、保護(hù)義務(wù)等是其組成部分，且這些義務(wù)產(chǎn)生于契約的解釋過程，并附隨于諸如買賣契約中的交付貨物、支付價金等主債務(wù)。誠實信用原則是現(xiàn)代契約法最基本的原則之一，它不僅體現(xiàn)現(xiàn)代法律的經(jīng)濟(jì)功能，還在促進(jìn)交易安全方面起到至關(guān)重要的作用。附隨義務(wù)以誠實信用原則為理論基礎(chǔ)，是誠信原則在契約法領(lǐng)域的具體表現(xiàn)形式之一，與以個人利益為本位的合同自由原則相比，更偏重于以社會利益為本位。面對復(fù)雜多變的交易活動，如何使誠信原則作為一種指導(dǎo)思想和一般的法意識，不再頻繁“霸道”地成為解決個案的依據(jù)，對合同法中附隨義務(wù)的研究意義尤為重大。文章先簡析了附隨義務(wù)的涵義，敘述了附隨義務(wù)的主要內(nèi)容，并探討了適用附隨義務(wù)理論應(yīng)注意的問題。

【關(guān)鍵詞】合同法；附隨；義務(wù)

1.導(dǎo)言

合同的附隨義務(wù)是指在合同當(dāng)事人依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密和保護(hù)等義務(wù)。附隨義務(wù)是合同中十分活躍的因素，在我國大力推進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)建設(shè)的進(jìn)程中，正確認(rèn)識和把握合同的附隨義務(wù)，重視并實踐合同的附隨義務(wù)，對于促進(jìn)交易，發(fā)展經(jīng)濟(jì)起到積極作用。下文就合同法上的附隨義務(wù)展開論述。

2.附隨義務(wù)的涵義

附隨義務(wù)理論基礎(chǔ)是誠實信用原則已得到學(xué)者們的一致認(rèn)可，然而對于附隨義務(wù)的具體內(nèi)涵的認(rèn)定在理論界仍存在分歧。有學(xué)者在構(gòu)建附隨義務(wù)理論時，將先合同義務(wù)、后合同義務(wù)與合同履行過程中的照顧、保護(hù)、協(xié)作等義務(wù)，統(tǒng)稱為“附隨義務(wù)”，即廣義的附隨義務(wù)。有些學(xué)者則主張附隨義務(wù)不包括先合同義務(wù)、后合同義務(wù)，僅僅指合同履行過程中的除給付義務(wù)之外，當(dāng)事人需要履行的某些義務(wù)，即狹義的附隨義務(wù)。通過對相關(guān)理論進(jìn)行比較研究，筆者認(rèn)為狹義的附隨義務(wù)說更加有利于該理論學(xué)說的構(gòu)筑與發(fā)展，因此對附隨義務(wù)涵義做如下論述：附隨義務(wù)是在合同履行過程中，為協(xié)助實現(xiàn)主給付利益或周全保護(hù)當(dāng)事人之人身或其財產(chǎn)利益，另一方當(dāng)事人遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣而履行的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。此處需要指出的是，附隨義務(wù)的目的在于保障合同履行的順利實現(xiàn)，而對于此目的的實現(xiàn)僅靠債務(wù)人一人的力量是難以完成的，需雙方當(dāng)事人互相配合，因此附隨義務(wù)不應(yīng)僅由債務(wù)人承擔(dān)，債權(quán)人亦得承擔(dān)之，換言之，附隨義務(wù)的義務(wù)主體既包括債務(wù)人，也包括債權(quán)人。

3.附隨義務(wù)的主要內(nèi)容

合同法分則，在具體的合同中，都有附隨義務(wù)的體現(xiàn)，然而附隨義務(wù)的規(guī)定卻不具有一致性，有的只有行為模式而沒有法律后果，有的語詞表述不清，極易與非附隨義務(wù)弄混。

3.1 通知義務(wù)

合同履行過程中，為使履行目的的實現(xiàn)，契約雙方應(yīng)相互配合，遵循誠實信用原則，就可能影響契約正常履行的情況及時通知對方。一般情況下，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)為債權(quán)人的利益將某事實告知債權(quán)人，特殊情形下，為債務(wù)人固有利益之維護(hù)，債權(quán)人也應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)。至于通知的事項，應(yīng)按照契約性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣確定。在對立法例的研究中，按通知內(nèi)容進(jìn)行劃分，通知義務(wù)主要包括業(yè)務(wù)上的通知、給付不能的通知、標(biāo)的物瑕疵的通知和使用說明的通知。在我國合同法中通知義務(wù)主要出現(xiàn)在以下合同中：供用電合同、贈與合同、承攬合同、客運(yùn)合同。需要注意的是，合同法上的通知義務(wù)不僅僅局限在狹義的附隨義務(wù)，有些情況下是屬于從給付義務(wù)的，因為這兩者違反的救濟(jì)方式不同，所以很有區(qū)分的必要。比如出賣人怠于將機(jī)器使用說明通知受讓人，其行為導(dǎo)致機(jī)器價值或效用的減少，是履行利益損害，然而，

3.2 保密義務(wù)

在契約關(guān)系下，當(dāng)事人之間形成密切交流，很容易得到對方為外界所不知的訊息，為了避免對方當(dāng)事人利益的損害，除法律規(guī)定對特殊契約類型的當(dāng)事人的保密義務(wù)有規(guī)定之外，應(yīng)當(dāng)依誠實信用原則，對通過契約關(guān)系了解到的對方的秘密予以保密。保密的內(nèi)容通常是商業(yè)秘密、個人隱私及技術(shù)秘密等。商業(yè)秘密在我國反不正當(dāng)競爭法中的定義是“不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并由權(quán)利人采取了相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息和商業(yè)信息”。個人隱私是指不愿讓他人知道自己的個人生活的秘密。商業(yè)秘密和技術(shù)秘密在買賣合同或承攬合同中廣泛出現(xiàn)，而個人隱私的保密則在雇傭合同和律師、醫(yī)生等執(zhí)業(yè)活動中屢見不鮮。

3.3 協(xié)助義務(wù)

協(xié)助義務(wù)又常被稱之為協(xié)作，指合同當(dāng)事人應(yīng)互為對方行使合同權(quán)利、履行合同義務(wù)提供照顧和方便，促使合同的全面實現(xiàn)。例如，《合同法》第62條第4項規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間?！庇秩纭逗贤ā返?81條規(guī)定：“因自然災(zāi)害等原因斷電，供電人應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定及時搶修。未及時搶修，造成用電人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任?！?/p>

3.4 保護(hù)義務(wù)

保護(hù)義務(wù)是指在合同關(guān)系發(fā)展過程中，在有發(fā)生侵害對方人身、財產(chǎn)的可能性的場合，當(dāng)事人所負(fù)有的保護(hù)相對方人身和財產(chǎn)利益的義務(wù)。對于保護(hù)義務(wù)的定位，學(xué)者間存在著許多爭論。德國學(xué)者認(rèn)為在債之關(guān)系保護(hù)上，保護(hù)關(guān)系是一種應(yīng)當(dāng)與給付義務(wù)相對應(yīng)的概括性的義務(wù)。從這種立場出發(fā)，將以保護(hù)給付以外法益（對方的財產(chǎn)、人身）免受損害的一系列附隨義務(wù)（照顧、說明、保護(hù)等義務(wù)）為內(nèi)容的總括的義務(wù)，統(tǒng)稱為保護(hù)義務(wù)。保護(hù)義務(wù)存在于合同關(guān)系發(fā)展的各個階段，不同階段的保護(hù)義務(wù)具有連續(xù)性，其所要保護(hù)的不是給付利益，而是相對人的維持利益或固有利益。我國合同法的規(guī)定肯定了保護(hù)義務(wù)作為附隨義務(wù)的存在。如，承運(yùn)人在運(yùn)輸過程中，應(yīng)當(dāng)盡力救助急病、分娩、遇險的旅客；在運(yùn)輸過程中旅客自帶物品毀損、滅失，承運(yùn)人有過錯的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

3.5 其他注意義務(wù)

注意義務(wù)是指在債務(wù)履行過程中，債務(wù)人應(yīng)盡到善良管理人的義務(wù)，即應(yīng)盡到如同管理自己事務(wù)的注意，以保護(hù)對方當(dāng)事人的合法權(quán)益。對于要求債務(wù)人應(yīng)盡到的注意義務(wù)的范圍和程度，應(yīng)當(dāng)根據(jù)債務(wù)人自身的情況確定，，如債務(wù)人的職業(yè)、地位、判斷能力以及債務(wù)的性質(zhì)等，都應(yīng)作為確定債務(wù)人應(yīng)當(dāng)盡到的注意義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)。不能要求債務(wù)人負(fù)擔(dān)自身條件所不能及的注意義務(wù)，這樣就違背了依據(jù)誠實信用原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)的特性。

4.適用附隨義務(wù)理論應(yīng)注意的問題

如前所述，附隨義務(wù)并非自始確定，其是否存在，內(nèi)容如何，其具體情形應(yīng)按照誠實信用原則而判定。因此，一旦當(dāng)事人對是否存在附隨義務(wù)，或?qū)?yīng)履行何種附隨義務(wù)發(fā)生糾紛時，就必然需要通過法官行使自由裁量權(quán)來判定。然而，法官的自由裁量權(quán)好比一把雙刃劍，法官如能理性地、恰如其分地行使，就能彌補(bǔ)制定法的局限，使個案公正得以體現(xiàn)，法治的權(quán)威性、嚴(yán)肅性能得到全面維護(hù)。

5.結(jié)論

隨著商品經(jīng)濟(jì)和交易市場的不斷發(fā)展，合同這一反映交易當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的憑證也由單一變得多樣、簡單變得復(fù)雜。附隨義務(wù)是合同法中的一項重要制度，該制度的確立在促進(jìn)給付的同時實現(xiàn)了交易秩序的穩(wěn)定和對交易安全的保障。隨著社會生活日益復(fù)雜，附隨義務(wù)的重要性也日益明顯。為了加強(qiáng)對其的認(rèn)識了解，上文就此相關(guān)方面作出簡析。

參考文獻(xiàn)：

[1]吳承磊，畢波.論合同法中的附隨義務(wù).思想政治與法律研究.2016.

[2]司丹.論合同中的附隨義務(wù).法制與經(jīng)濟(jì).2010.endprint