朱永鋒

摘要：2017年11月1日，《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引》（以下簡稱《指引》）正式實(shí)施，該《指引》的實(shí)施，將會對擬掛牌企業(yè)產(chǎn)生不小的影響。本文簡單介紹了我國多層次的資本市場的結(jié)構(gòu)體系和全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板）的發(fā)展史，分析了《指引》的出臺背景，然后通過新舊《指引》的對比，得出新規(guī)對擬掛牌企業(yè)的影響，并提出了應(yīng)對策略。

關(guān)鍵詞：《新三板股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引》 新規(guī)

一、我國多層次的資本市場的結(jié)構(gòu)體系和新三板發(fā)展史簡介

（一）我國多層次資本市場的結(jié)構(gòu)體系

我國資本市場起步于20世紀(jì)90年代，發(fā)展到現(xiàn)在已日趨成熟。目前，我國多層次資本市場主要由主板、創(chuàng)業(yè)板、全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)、區(qū)域性股權(quán)交易市場和證券公司主導(dǎo)的柜臺市場交易五大部分共同組成。我國的資本市場體系起步較晚，與國外相比仍有一定的差距，發(fā)展體系及發(fā)展理念尚有待進(jìn)一步完善。

（二）新三板發(fā)展史簡介

2006年年初，國務(wù)院決定正式啟動中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)。

2012年7月，國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，9月在國家工商總局正式完成登記注冊。國務(wù)院決定擴(kuò)大非上市股份公司股份轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)，首批擴(kuò)大試點(diǎn)除中關(guān)村科技園區(qū)外，新增天津?yàn)I海、上海張江和武漢東湖3家高新技術(shù)園區(qū)。

2012年9月，在北京簽署非上市公司股份轉(zhuǎn)讓合作備忘錄，首批企業(yè)掛牌進(jìn)入全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進(jìn)行股份報(bào)價(jià)轉(zhuǎn)讓。

2013年1月，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)的揭牌儀式正式舉行。

全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)是繼上交所、深交所之后的第三家全國性質(zhì)的證券交易場所，其注冊資本30億元人民幣，它的出現(xiàn)進(jìn)一步充實(shí)和豐富了我國多層次資本市場體系。

二、《新三板股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引》的出臺背景剖析

2013年6月17日，《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引（試行）》（簡稱“舊指引”）發(fā)布。2017年9月6日，新指引修訂公告發(fā)布，并于2017年11月1日正式實(shí)施。本次修訂主要基于以下考慮：一是將涉及掛牌條件適用標(biāo)準(zhǔn)且執(zhí)行較為成熟的內(nèi)容梳理并納入《指引》中；二是將原《指引》中較為原則性、操作性不強(qiáng)的部分標(biāo)準(zhǔn)做進(jìn)一步明確、細(xì)化；三是將原《指引》在執(zhí)行中面臨新問題的部分標(biāo)準(zhǔn)予以規(guī)范、調(diào)整；四是原《指引》部分標(biāo)準(zhǔn)所依據(jù)的法律法規(guī)發(fā)生變化，需依據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)予以調(diào)整。新規(guī)對原有的《指引》進(jìn)行了補(bǔ)充，對公司的掛牌條件和執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)予以修訂和補(bǔ)充完善。

三、新規(guī)的解讀、新舊《新三板股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引》的對比分析

（一）新規(guī)的解讀

從具體細(xì)則上看，全國股權(quán)轉(zhuǎn)讓公司根據(jù)“可把控、可識別、可舉證”的原則，對《舊指引》進(jìn)行了細(xì)化，并明確了國有股權(quán)批復(fù)的一系列要求。從內(nèi)容上分析，此次《指引》的修改大體包括以下幾方面。

1.公司設(shè)立的程序和主體必須合法

《指引》新規(guī)明確規(guī)定國有資本的內(nèi)容，要求其必須按照國家的規(guī)定提供國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件，但是由于客觀原因確實(shí)無法提供相關(guān)文件的，提供了以下例外解決渠道。

①用國有產(chǎn)權(quán)登記表來替代；②公司股東中含有國家財(cái)政出資的股權(quán)投資基金的，可用投資決策文件替代；③國有股權(quán)由國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)以外的機(jī)構(gòu)監(jiān)管的公司以及國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營單位的下屬子公司，可提供相關(guān)監(jiān)管機(jī)構(gòu)或國有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營單位出具的批復(fù)文件或經(jīng)其蓋章的產(chǎn)權(quán)登記表（證）替代；④公司股東中若存在為其提供做市服務(wù)的國有做市商的，可暫不要求提供該類股東的國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件。

與此同時(shí)，還放寬了外資投資企業(yè)的提供資料范圍，除了主管部門的批復(fù)文件，其提供的備案文件也具備認(rèn)可資格。

2.公司的業(yè)務(wù)內(nèi)容明確，并具備持續(xù)經(jīng)營的能力

①公司的每一個會計(jì)期間內(nèi)，要形成與當(dāng)期業(yè)務(wù)有關(guān)的持續(xù)經(jīng)營的記錄，不能存在偶然性交易；②近期兩個會計(jì)年度的營業(yè)收入累計(jì)不得低于1000萬元，若因企業(yè)研發(fā)周期較長而致使收入少于1000萬，則最近一期的企業(yè)凈資產(chǎn)不得少于3000萬；③報(bào)告期末股本不得少于500萬元；④在公司報(bào)告期末，公司每股凈資產(chǎn)不得低于1元/股。

3.公司的治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營

①《指引》新增四類公司治理制度，其中要求公司必須制定章程、投資者管理制度、“三會一層”運(yùn)行制度和關(guān)聯(lián)交易管理制度，完善了公司的治理結(jié)構(gòu)；②公司的現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員，除必須符合《公司法》的任職規(guī)定外，還需不存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施且期限尚未屆滿，或者被全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有限責(zé)任公司認(rèn)定不適格者；或因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確意見的情形；③公司進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易時(shí)，必須遵守法律章程，保證交易的公開性，秉持公平公允；④公司的控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方在掛牌前存在占用公司財(cái)產(chǎn)或資金的，需在申請掛牌前及時(shí)歸還或規(guī)范。

4.股權(quán)明晰，保證股份發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法

新《指引》在原有的股票發(fā)行的法律基礎(chǔ)上，明確規(guī)定以往的規(guī)定同樣適用于準(zhǔn)備上市公司的子公司。與此同時(shí)，公司進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)，轉(zhuǎn)讓行為必須合法。公司在向股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請掛牌前，必須在其他的交易市場先停牌或者摘牌。

（二）新舊《指引》的對比

（1）國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)層面。新《指引》指出，因客觀原因確實(shí)無法提供批復(fù)文件的國有企業(yè)，在滿足一定條件的情況下提供了解決方式，更具可操作性。

（2）外商投資企業(yè)層面。根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于修改<中華人民共和國外資企業(yè)法>等四部法律的決定》《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理暫行辦法》等法律法規(guī)，對掛牌條件適用時(shí)關(guān)于對外商投資企業(yè)的相關(guān)要求進(jìn)行調(diào)整。endprint

（3）財(cái)務(wù)報(bào)表截止日層面。申請掛牌所使用的財(cái)務(wù)報(bào)表截止日（即申報(bào)基準(zhǔn)日）做了修訂。新規(guī)有效規(guī)避了舊規(guī)可能出現(xiàn)申報(bào)材料中主體的法律形式不一致問題（如審計(jì)報(bào)告主體為有限公司，申報(bào)主體為股份公司），財(cái)務(wù)信息披露也可以保持統(tǒng)一口徑，有利于申請掛牌公司在申報(bào)前規(guī)范公司治理。

（4）公司運(yùn)營紀(jì)錄層面。針對擬掛牌公司，進(jìn)一步明確“運(yùn)營記錄”的相關(guān)要求，明確提出營業(yè)收入、股本、每股凈資產(chǎn)的指標(biāo)。

（5）公司持續(xù)運(yùn)營層面。增加了“存在其他對公司持續(xù)經(jīng)營能力產(chǎn)生重大影響的事項(xiàng)或情況”的兜底條款；關(guān)于審計(jì)報(bào)告的相關(guān)要求由“業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力”調(diào)整至“公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營”標(biāo)準(zhǔn)項(xiàng)下。

（6）公司治理制度層面。明確了應(yīng)建立的公司治理制度包括了公司章程、“三會一層”運(yùn)行規(guī)則、投資者關(guān)系管理制度、關(guān)聯(lián)交易管理制度等。

（7）公司高級管理人員任職規(guī)定。新增“因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見”作為董、監(jiān)、高人員任職資格的限制條件；根據(jù)相關(guān)條例，上述新增限制條件系主辦券商需要核查并發(fā)表明確意見的內(nèi)容，此次修訂納入《指引》。

（8）關(guān)于公司占用資金問題。明確列舉了控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方“占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源”的具體情形。

四、新規(guī)實(shí)施前企業(yè)需注意規(guī)避的風(fēng)險(xiǎn)及應(yīng)對策略

（一）公司治理架構(gòu)方面的風(fēng)險(xiǎn)

（1）掛牌前2年要精選一家有資質(zhì)、在公司所屬細(xì)分行業(yè)掛牌成功率高的主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)，按其盡職調(diào)查清單和內(nèi)核程序的規(guī)范性要求，并結(jié)合新規(guī)對公司的現(xiàn)行組織架構(gòu)進(jìn)行全面梳理和優(yōu)化，統(tǒng)一建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層（“三會一層”）。

（2）嚴(yán)格按《公司法》、《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》及《非上市公眾公司監(jiān)管指引第3號——章程必備條款》和《上市公司內(nèi)部控制制度指引》等相關(guān)規(guī)定和督導(dǎo)券商的內(nèi)核要求來制定、補(bǔ)充及完善公司章程、“三會一層”運(yùn)行規(guī)則、投資者關(guān)系管理制度、關(guān)聯(lián)交易管理制度。

（3）在選聘現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員時(shí)，要嚴(yán)格遵循新指引的標(biāo)準(zhǔn)和適格性要求，而且一經(jīng)選聘，核心團(tuán)隊(duì)人員原則上在掛牌前2年內(nèi)不能有重大變動。

上述組織架構(gòu)、董、監(jiān)、高人員及相關(guān)制度、章程及規(guī)則要達(dá)到互相牽制和制衡、有效運(yùn)行，能切實(shí)保護(hù)股東利益的“公司治理機(jī)制健全”的具體標(biāo)準(zhǔn)和要求。

（4）關(guān)聯(lián)交易要盡量減少或規(guī)避，實(shí)在規(guī)避不了的，務(wù)必要確保其真實(shí)、公正和公允，且不得損害公司的合法權(quán)益。

（5）對公司的控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方的強(qiáng)制約束性要求，即在掛牌前不得存在新規(guī)中所列舉的占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的違規(guī)行為。

（二）合法合規(guī)方面的風(fēng)險(xiǎn)

（1）對公司及其下屬子公司（包括全資、控股及納入合并報(bào)表的），在掛牌前2年內(nèi)的運(yùn)營過程中，特別是在產(chǎn)業(yè)政策、工商、環(huán)保、稅務(wù)、安全生產(chǎn)、質(zhì)量和衛(wèi)生監(jiān)督、經(jīng)營所需的資質(zhì)證照等諸多方面均需確保合法合規(guī)，不得有涉及行政處罰（達(dá)到新規(guī)所列舉的情節(jié)嚴(yán)重程度）、刑事處罰等重大的違法違規(guī)行為，同時(shí)也要規(guī)避涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形。

（2）公司的法人代表、控股股東、實(shí)際控制人要嚴(yán)格自律，確保在掛牌前2年內(nèi)要規(guī)避涉及行政處罰（達(dá)到新規(guī)所列舉的情節(jié)嚴(yán)重程度）、刑事處罰等重大的違法違規(guī)行為或涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形；也不得被政府相關(guān)部門列入失信聯(lián)合懲戒的對象清單。

（3）董事、監(jiān)事和高管人員在掛牌前2年內(nèi)也不得被政府相關(guān)部門列入失信聯(lián)合懲戒的對象清單。

（三）財(cái)務(wù)規(guī)范性方面的風(fēng)險(xiǎn)

（1）采取切實(shí)有效措施，確保財(cái)務(wù)部能保持客觀獨(dú)立地運(yùn)作和決策。

（2）嚴(yán)格遵循《會計(jì)法》、《公司法》、《上市公司內(nèi)部控制制度指引》、《會計(jì)基礎(chǔ)工作規(guī)范化》等法律、法規(guī)、制度的標(biāo)準(zhǔn)和要求開展財(cái)務(wù)工作，確保其財(cái)務(wù)核算健全且合規(guī)合法，以免出現(xiàn)被稅務(wù)機(jī)關(guān)采取核定征稅的情形。

（3）認(rèn)真學(xué)習(xí)、融會貫通及活用公司所屬行業(yè)最新的財(cái)稅政策、《會計(jì)準(zhǔn)則》、《會計(jì)制度》，采用合規(guī)和適當(dāng)?shù)臅?jì)政策進(jìn)行賬務(wù)處理，不錯用或?yàn)E用會計(jì)政策，會計(jì)估計(jì)變更和會計(jì)差錯更正等手段粉飾財(cái)務(wù)指標(biāo)，按規(guī)定時(shí)限和要求高質(zhì)量地完成報(bào)表編制和信息披露工作，確保在所有重大方面公允地反映公司的財(cái)務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量，財(cái)務(wù)報(bào)表及附注不得存在虛假記載、重大錯報(bào)、重大遺漏以及誤導(dǎo)性陳述。同時(shí)也能有效規(guī)避因會計(jì)政策適用不當(dāng)、報(bào)表列報(bào)項(xiàng)目不規(guī)范等情形而被認(rèn)定為財(cái)務(wù)不規(guī)范或被有資質(zhì)的會計(jì)師事務(wù)所出具非標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的年度審計(jì)報(bào)告的風(fēng)險(xiǎn)。

（四）其他方面風(fēng)險(xiǎn)

（1）新規(guī)出臺，公司更要練好內(nèi)功，主營業(yè)務(wù)要突出，要形成核心競爭力，以確保其商業(yè)模式和現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費(fèi)用支出等營業(yè)記錄具有可持續(xù)性。

（2）公司至少要事先制定掛牌上市前2年具有可持續(xù)盈利性的經(jīng)營計(jì)劃、全面預(yù)算計(jì)劃，并逐年逐月分解狠抓落實(shí)，同時(shí)要盡量消除或減少偶發(fā)性的交易或事項(xiàng)（這些交易數(shù)據(jù)在計(jì)算財(cái)務(wù)硬指標(biāo)時(shí)要剔除），采取加大研發(fā)力度，提高產(chǎn)品性價(jià)比，大力抓好開源增收和成本費(fèi)用預(yù)算控制等工作，加強(qiáng)現(xiàn)金流管理，確保新指引中的財(cái)務(wù)具體量化指標(biāo)能全面達(dá)標(biāo)，且公司不會因經(jīng)營不善或現(xiàn)金流等問題而產(chǎn)生關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)等問題，進(jìn)而導(dǎo)致出現(xiàn)公司解散、法院依法受理重整、和解、破產(chǎn)申請、《中國注冊會計(jì)師審計(jì)準(zhǔn)則第1324號——持續(xù)經(jīng)營》所列舉的或其他的持續(xù)經(jīng)營能力存在重大不確定性的情形。

五、總結(jié)

新指引的出臺主要是為了貫徹國務(wù)院和證監(jiān)會的監(jiān)管政策、滿足市場發(fā)展需要、防控市場風(fēng)險(xiǎn)、便于公司和中介機(jī)構(gòu)理解與操作，總體上未提高掛牌準(zhǔn)入門檻。新指引增加了“公司治理機(jī)制健全”、“營運(yùn)記錄”與“持續(xù)經(jīng)營能力”、財(cái)務(wù)規(guī)范性、董監(jiān)高人員任職資格限制情形等定性或定量的具體標(biāo)準(zhǔn)，廢止了不便于操作的相關(guān)要求的一些舊規(guī)（如掛牌準(zhǔn)入負(fù)面清單），從而更具規(guī)范性、可操作性和實(shí)用性，同時(shí)也督促和鞭策著企業(yè)堅(jiān)持走合法合規(guī)經(jīng)營，可持續(xù)發(fā)展之路，才有可能成功對接上資本市場。

參考文獻(xiàn)：

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（作者單位：中商國能〈廈門〉有限公司）endprint