未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的訴求與體系構(gòu)建
2018-02-07 01:25溫慧卿
中國(guó)青年社會(huì)科學(xué) 2018年4期
■ 溫慧卿
(北京青年政治學(xué)院 文法系，北京 100102)
一、問(wèn)題的提出：法學(xué)視角研究的發(fā)展脈絡(luò)與未來(lái)
2017 年 12 月，北京“名師家教”鄒某利用擔(dān)任家教之機(jī)多次猥褻、強(qiáng)奸未成年女學(xué)生，被依法判處強(qiáng)奸罪和強(qiáng)制猥褻罪。(下稱北京家教性侵案)。該案因受害人的未成年人身份、侵害人的特殊職業(yè)以及侵害人被判令從業(yè)禁止而備受關(guān)注。人們對(duì)鄒某竟然利用教師身份侵害未成年少女的罪行深惡痛絕。然而這并不是個(gè)案。近年來(lái)，未成年人遭受性侵的案件比比皆是，社會(huì)各界對(duì)其十分關(guān)注。
我國(guó)學(xué)術(shù)界也一直密切關(guān)注未成年人性權(quán)利保護(hù)問(wèn)題。研究領(lǐng)域主要集中在心理學(xué)和教育學(xué)等學(xué)科。就法學(xué)而言，自20世紀(jì)末至今，研究大至經(jīng)歷了四個(gè)階段：從論證“性”的人權(quán)屬性到研究女性遭受性侵害的刑法保護(hù)，再到探索男性遭受性侵害，進(jìn)而到探討未成年人性侵害問(wèn)題。當(dāng)然，上述四階段并不是嚴(yán)格意義上的劃分，其發(fā)生可能存在時(shí)間上和內(nèi)容上的重合。在內(nèi)容上，研究主要包括性權(quán)利的法律屬性、未成年人性侵害的刑法保護(hù)、未成年人性侵害的民法保護(hù)等。在研究角度上，有從正面研究未成年人“性權(quán)利”的，也有從反面研究未成年人遭受“性侵害”的。前者主要是研究實(shí)體性權(quán)利，后者則側(cè)重于對(duì)程序性權(quán)利的把握。通過(guò)計(jì)量分析發(fā)現(xiàn)，法學(xué)界對(duì)未成年人性權(quán)利的研究情況基本可以看作是中國(guó)未成年人性權(quán)利法制建設(shè)的鏡像。筆者對(duì)中國(guó)學(xué)術(shù)期刊(網(wǎng)絡(luò)版)數(shù)據(jù)庫(kù)中的文獻(xiàn)分析發(fā)現(xiàn)，從1992年至今以“性侵害”為關(guān)鍵詞進(jìn)行論述，并被收錄在中文社會(huì)科學(xué)引文索引或中文核心期刊要目總覽中的文獻(xiàn)共116篇。其中2014年是發(fā)文量最多的一年。該年份之所以會(huì)出現(xiàn)研究的波峰，是因?yàn)?013年1月1日，新修訂的《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》開(kāi)始施行；同年10月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》(法發(fā)[2013]12號(hào))?？陀^上，該兩大法制事件大力推動(dòng)了相關(guān)研究的開(kāi)展，使未成年人性權(quán)利保護(hù)的法學(xué)理論向前邁了一大步。
歷經(jīng)二十幾年磨礪，我國(guó)學(xué)者對(duì)未成年人性權(quán)利的法學(xué)研究脈絡(luò)清晰、成果豐碩。然而，縱觀其研究歷程，還有諸多亟待完善之處。首先，在研究寬度上，過(guò)往研究多是對(duì)已經(jīng)發(fā)生的案件的法律證成和對(duì)已經(jīng)生效的法律制度的評(píng)判，而缺乏對(duì)將來(lái)未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的預(yù)研。其次，在研究深度上，目前的研究更多關(guān)注司法實(shí)踐而忽略了對(duì)未成年人性權(quán)利法學(xué)理論的探討，尤其缺乏民法意義上的性權(quán)利研究。最后，在研究廣度上，已有的研究大多僅局限在某一部門法領(lǐng)域，而沒(méi)有通盤考慮各部門法之間的協(xié)調(diào)保護(hù)，即鮮有系統(tǒng)化、體系化的研究。
基于上述問(wèn)題，本文開(kāi)展研究工作——力求結(jié)合新時(shí)代發(fā)展潮流，放眼未來(lái)；通過(guò)對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的內(nèi)在需求分析，從法學(xué)理論，尤其是民法學(xué)和未成年人法學(xué)理論出發(fā)深挖未成年人性權(quán)利的法律屬性；運(yùn)用系統(tǒng)化保護(hù)理念從宏觀上把握刑法、民法、行政法的協(xié)同保護(hù)機(jī)制，以期助力未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系的構(gòu)建。
二、問(wèn)題的基礎(chǔ)：未成年人性權(quán)利法律保護(hù)的訴求
(一)將性權(quán)利規(guī)定為具體人格權(quán)是基本訴求
“性”是人類的自然生理本能，但如果將其作為一種權(quán)利，則應(yīng)當(dāng)從人的社會(huì)性出發(fā)為其定義。性權(quán)利是指人們依法表示自己的性意愿和進(jìn)行性行為的權(quán)利[1]。未成年人與成年人一樣可以享有性權(quán)利。但由于其年齡、心智、身體等原因，相較于成年人可以自由表達(dá)性意愿并主動(dòng)從事性行為而言，未成年人對(duì)性權(quán)利的享有顯然具有排他性和被動(dòng)性的特點(diǎn)。根據(jù)1999年世界性學(xué)會(huì)通過(guò)的《性權(quán)宣言》對(duì)性權(quán)利內(nèi)容[2]的闡述，筆者認(rèn)為，未成年人性權(quán)利主要表現(xiàn)為性完整權(quán)與性身體安全權(quán)、性私權(quán)、全面性教育權(quán)和性保健權(quán)等內(nèi)容。保護(hù)未成年人性權(quán)利的主要任務(wù)是事前防止其性權(quán)益遭受侵害和事后積極懲治侵害人并盡量彌補(bǔ)性侵害行為給未成年人造成的身心傷害。
保護(hù)未成年人免遭性侵害是從承認(rèn)其在法律上有性權(quán)利開(kāi)始的。雖然性權(quán)利還沒(méi)有被我國(guó)法律明確規(guī)定為一種具體人格權(quán)，但承認(rèn)性權(quán)利的法律地位已經(jīng)是世界各國(guó)的普遍共識(shí)。從憲法意義上看，性權(quán)利是一種人權(quán)[3]。從民法意義上看，性權(quán)利是專屬于自然人的人格權(quán)。當(dāng)未成年人性權(quán)利受到侵害時(shí)，受害者不僅在身體和健康上受到損失，更由于其人格尊嚴(yán)被肆意踐踏而在精神上也飽受痛苦。因此，性權(quán)利是一種集物質(zhì)性和精神性于一體的人格權(quán)。作為基本人權(quán)和重要的人格權(quán)，未成年人性權(quán)利理應(yīng)被明確規(guī)定在法律規(guī)范中，并得到相應(yīng)的法律保護(hù)。
(二)建立專屬于未成年人的法律保護(hù)體系是核心訴求
從發(fā)展心理學(xué)視角分析，未成年人的性權(quán)利更多表現(xiàn)為一種健康利益，其較之成年人性利益而言遭受侵害具有明顯的脆弱性和頑固性。由于未成年人身體、心理、骨骼、器官均處在發(fā)育過(guò)程中，因此性侵害更容易給未成年人帶來(lái)?yè)p害。這種損害是對(duì)其身體和精神的雙重傷害，具有長(zhǎng)期性和難以恢復(fù)性。受到性侵害的未成年人絕大多數(shù)會(huì)出現(xiàn)創(chuàng)傷后應(yīng)激障礙(PTSD)的癥狀，這種癥狀會(huì)維持?jǐn)?shù)年甚至終生[4]。性侵案件給未成年受害者帶來(lái)的不僅是身心傷痛，還有“污名化”的精神枷鎖。長(zhǎng)期的情緒壓抑和精神負(fù)擔(dān)使其無(wú)法正常生活；更有甚者，有些受害人由于在兒童時(shí)期經(jīng)歷了性侵害便習(xí)得了某種不好的心理經(jīng)驗(yàn)，事后從受害人轉(zhuǎn)變?yōu)榍趾θ?，?duì)其他未成年人實(shí)行性侵害。性侵害行為的負(fù)面影響不僅作用于受害者及其家庭，也作用于侵害者及其家庭。侵害者在被追究法律責(zé)任后同樣與其近親屬面臨“污名化”的困擾；而更有大部分侵害者在其侵害行為被曝光后面臨家庭解體的危機(jī)和刑滿釋放后重新回歸社會(huì)的二次適應(yīng)問(wèn)題。上述現(xiàn)象都將給社會(huì)帶來(lái)不穩(wěn)定因素，產(chǎn)生不利影響。
從法社會(huì)學(xué)的角度考察，保護(hù)未成年人性權(quán)利不僅是對(duì)個(gè)案的預(yù)防和救濟(jì)，還是對(duì)整個(gè)社會(huì)穩(wěn)定和良性發(fā)展的關(guān)照。傳統(tǒng)社會(huì)里人們主要依靠刑法，采取事后救濟(jì)的模式。但單靠傳統(tǒng)刑法難以抵御風(fēng)險(xiǎn)、降低犯罪率，更不足以解決由個(gè)案而引發(fā)的社會(huì)問(wèn)題。所以事前防范和事后救濟(jì)的雙重治理模式才是應(yīng)對(duì)新問(wèn)題的解決之道。據(jù)此看來(lái)，建立一個(gè)專門的、以“兒童利益最大化”為原則的、既注重具體個(gè)案又著眼于抽象整體的未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系十分必要。
(三)基于社會(huì)轉(zhuǎn)型期大背景實(shí)施系統(tǒng)化法律保護(hù)是現(xiàn)實(shí)訴求
在全球化和后工業(yè)時(shí)代的大背景下，中國(guó)社會(huì)正從傳統(tǒng)社會(huì)向現(xiàn)代社會(huì)轉(zhuǎn)型；人們的行為方式、生活方式和價(jià)值體系都因此發(fā)生了明顯的變化。這些新的變化意味著歷史的進(jìn)步，但也增加了未成年人遭受性侵害的風(fēng)險(xiǎn)。
首先，計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的普及使得犯罪分子利用網(wǎng)絡(luò)侵害未成年人的案件逐年增多。根據(jù)2018年3月中國(guó)少年兒童文化藝術(shù)基金會(huì)女童保護(hù)基金發(fā)布的《2017年性侵兒童案例統(tǒng)計(jì)及兒童防性侵教育調(diào)查報(bào)告》顯示，“2017年曝光的性侵兒童案例中，有6起與網(wǎng)絡(luò)密切相關(guān)，主要包含三種類型，網(wǎng)友約見(jiàn)兒童后性侵，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)聊天拍攝兒童裸體視頻，或哄騙兒童拍攝色情視頻后上傳網(wǎng)絡(luò)牟利等?！盵5]通過(guò)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施性侵害已經(jīng)成為當(dāng)前我們特別需要警惕的犯罪模式。
其次，城鄉(xiāng)結(jié)構(gòu)的變遷導(dǎo)致農(nóng)村青壯年勞動(dòng)力涌入城市，留守兒童和流動(dòng)兒童大量出現(xiàn)。監(jiān)護(hù)缺失和生活學(xué)習(xí)環(huán)境不適所造成的不良后果加大了這些未成年人遭受性侵害的風(fēng)險(xiǎn)。
再次，社會(huì)競(jìng)爭(zhēng)加劇引發(fā)家庭對(duì)教育投入加大，也使得家庭教師和課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)活躍于教育市場(chǎng)。然而由于該領(lǐng)域缺乏法律制約和有效監(jiān)管，課外輔導(dǎo)教師及工作人員對(duì)未成年人性侵的事件一再發(fā)生。文章開(kāi)篇提到的北京家教性侵案便是典型案例。
最后，新媒體給亞文化傳播帶來(lái)了生機(jī)。與未成年人性相關(guān)的亞文化傳播廣泛并有向主流文化滲透的趨勢(shì)，其中帶有色情和危害性的內(nèi)容侵蝕著侵害者和受害者的思想。許多侵害者就是在瀏覽并認(rèn)同相關(guān)內(nèi)容后實(shí)施了犯罪。
相比成年人，未成年人更容易受到上述風(fēng)險(xiǎn)因素的侵害。作為無(wú)行為能力或者限制行為能力的人，他們?nèi)狈?duì)其行為后果的辨識(shí)能力，但又對(duì)新鮮事物具有好奇心，因此更容易受到引誘、欺騙和威脅，甚至在受到侵害后仍不自知。面對(duì)社會(huì)轉(zhuǎn)型期的新的風(fēng)險(xiǎn)，我們應(yīng)當(dāng)盡快構(gòu)建一個(gè)可以適應(yīng)新時(shí)代發(fā)展的、開(kāi)放性的未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系，從而真正使未成年人在安全的環(huán)境中健康成長(zhǎng)。
三、問(wèn)題的分析：未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律現(xiàn)狀及存在問(wèn)題
(一)現(xiàn)行法律淵源及制度構(gòu)成
目前我國(guó)關(guān)于未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律規(guī)定散見(jiàn)于未成年人保護(hù)法、民法、行政法、刑法、教育法等各類法律法規(guī)及相關(guān)規(guī)范性文件中。
我國(guó)《未成年人保護(hù)法》明文規(guī)定，禁止對(duì)未成年人實(shí)施性侵害；公、檢、法機(jī)關(guān)辦理未成年人遭受性侵害的刑事案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)保護(hù)被害人的名譽(yù)。這被看作是關(guān)于未成年人性權(quán)利保護(hù)的根本性法律規(guī)范。我國(guó)民事法律沒(méi)有專門規(guī)定自然人的“性權(quán)利”，關(guān)于未成年人“性權(quán)利”最直接的規(guī)定體現(xiàn)在《民法總則》第一百九十一條關(guān)于未成年人遭受性侵害之損害賠償請(qǐng)求權(quán)訴訟時(shí)效的特別規(guī)定中。我國(guó)行政法對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的規(guī)定主要體現(xiàn)在《治安管理處罰法》中。該法規(guī)定了猥褻未成年人的行政處罰措施。另外，《反家庭暴力法》從預(yù)防和制止家庭暴力的角度提出保護(hù)身為家庭成員的未成年人的合法權(quán)益。當(dāng)未成年人遭受來(lái)自家庭其他成員的暴力型性侵害時(shí)將適用該法。
相比上述部門法，我國(guó)刑法是對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)規(guī)定最為具體和全面的法律。其規(guī)定主要體現(xiàn)在《刑法》《刑法(修正案九)》《預(yù)防未成年人犯罪法》《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》以及中央綜治委預(yù)防青少年違法犯罪工作領(lǐng)導(dǎo)小組、最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步建立和完善辦理未成年人刑事案件配套工作體系的若干意見(jiàn)》(綜治委預(yù)青領(lǐng)聯(lián)字[2010]1號(hào))等法律、法規(guī)、司法解釋及其他規(guī)范性文件中。此外，最高人民檢察院于2017年12月1日下發(fā)通知，要求全國(guó)各級(jí)檢察機(jī)關(guān)充分履行檢察職能，依法嚴(yán)厲懲治侵害幼兒園兒童犯罪，全面維護(hù)兒童合法權(quán)益。
目前涉及未成年人性侵害的罪名包括強(qiáng)奸罪，猥褻罪，組織賣淫罪，強(qiáng)迫賣淫罪，引誘、容留、介紹、賣淫罪，引誘幼女賣淫罪等。刑法對(duì)未成年人性侵害案件設(shè)置的特別保護(hù)制度主要體現(xiàn)在兩個(gè)方面。一方面從懲治犯罪分子的角度出發(fā)，規(guī)定了對(duì)性侵未成年人犯罪分子從嚴(yán)處罰的各類情形和從業(yè)禁止制度。另一方面從特殊、優(yōu)先保護(hù)未成年受害者角度出發(fā)，規(guī)定了性侵害未成年人犯罪案件的發(fā)現(xiàn)機(jī)制、一站式取證(減述作業(yè))與出庭支持機(jī)制、性侵害未成年被害人的權(quán)利救濟(jì)機(jī)制[6]。對(duì)于未成年人實(shí)施性侵害未成年人犯罪的，刑法規(guī)定了雙向保護(hù)原則，不僅依法保護(hù)被害人的合法權(quán)益，而且也依法保護(hù)未成年侵害人的合法權(quán)益。
此外，與未成年人權(quán)利保護(hù)關(guān)系最密切的法律規(guī)范當(dāng)數(shù)教育法?！督逃ā贰读x務(wù)教育法》《教師法》等間接規(guī)定了保護(hù)未成年人性權(quán)利的內(nèi)容。而直接體現(xiàn)對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的規(guī)定是教育部、公安部、共青團(tuán)中央和全國(guó)婦聯(lián)發(fā)布的《關(guān)于做好預(yù)防少年兒童遭受性侵工作的意見(jiàn)》(教基一[2013]8號(hào))。該《意見(jiàn)》從九個(gè)方面對(duì)如何預(yù)防未成年人遭受性侵害作出了規(guī)定。除此之外，教育部出臺(tái)的《中小學(xué)健康教育指導(dǎo)綱要》(教體藝[2008]12號(hào))規(guī)定了對(duì)初、高中生進(jìn)行相應(yīng)的性教育。
除上述法律規(guī)范外，其他規(guī)范性文件對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)也有所規(guī)定。其中《兒童發(fā)展綱要(2011-2020)》提出要保護(hù)兒童人身權(quán)利，嚴(yán)厲打擊強(qiáng)奸等侵害兒童人身權(quán)利的違法犯罪行為。該綱要主要從維護(hù)兒童性健康、實(shí)施性教育、建立有益于兒童身心健康的文化環(huán)境等方面對(duì)保護(hù)未成年人性權(quán)利做了規(guī)定?！吨虚L(zhǎng)期青年發(fā)展規(guī)劃(2016-2025年)》提出從實(shí)施性教育、預(yù)防性侵害、凈化網(wǎng)絡(luò)環(huán)境等角度保護(hù)青少年的性權(quán)利。
(二)現(xiàn)行法律制度存在的問(wèn)題
從現(xiàn)行法律淵源可以看出目前我國(guó)針對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)的法律體系尚未形成，主要保護(hù)制度均是基于刑事立法構(gòu)建起來(lái)的。在法律話語(yǔ)上以“性侵害”為主，缺乏“性權(quán)利”的表述；在治理模式上主要以事后救濟(jì)為主，缺乏事前預(yù)防。這既不符合立法邏輯，也不利于真正保護(hù)未成年人的合法性權(quán)益。
1.立法邏輯本末倒置
成文法要求立法邏輯符合法律思維，在法律概念明晰的基礎(chǔ)上進(jìn)行正確的法律判斷和科學(xué)的法律推理。具體而言，人們應(yīng)當(dāng)先在民事法律中確立性權(quán)利的法律地位，進(jìn)而規(guī)定自然人性權(quán)利受到侵害后侵害人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。然而我國(guó)現(xiàn)行法律卻存在立法邏輯倒置的現(xiàn)象?，F(xiàn)行法律沒(méi)有明確定義“性權(quán)利”的概念；也未將性權(quán)利列為法定具體人格權(quán)。但出于保護(hù)未成年人性權(quán)益的現(xiàn)實(shí)需要，法律又不能對(duì)實(shí)際侵害事件視而不見(jiàn)，因此未成年人保護(hù)法、行政法、刑法等法律規(guī)范只得暫且使用“性侵害”的表述對(duì)性侵害行為加以規(guī)制。嚴(yán)格來(lái)講，“性侵害”并不是法律概念。民事訴訟案件中，法院只能以維護(hù)“生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)”或者“一般人格權(quán)”的案由來(lái)審理案件。由于目前我國(guó)刑事法律對(duì)性侵害的規(guī)定相對(duì)全面，人們甚至錯(cuò)誤地認(rèn)為刑事法律才是性侵害的唯一法律淵源。還有人以刑法涉性罪名為標(biāo)準(zhǔn)來(lái)反推自然人性權(quán)利的內(nèi)涵和外延。這種將法律推理和法律判斷置于法律概念之上的做法是本末倒置的。立法邏輯混亂致使法律不能盡可能涵蓋所有性侵害行為(如部分性騷擾未成年人的行為無(wú)法被法律規(guī)制)，也不能保護(hù)所有的受害者(如目前強(qiáng)奸男性未成年人不能被定為強(qiáng)奸罪)，更不能為受害人盡可能地彌補(bǔ)損害(如未成年人性侵案件刑事附帶民事訴訟無(wú)法獲得精神損害賠償)。
2．保護(hù)模式防治偏廢
在法律的規(guī)范性作用中，法的指引、教育和預(yù)測(cè)是帶有事前預(yù)防效果的功能的，法的評(píng)價(jià)和強(qiáng)制則具有事后救濟(jì)性質(zhì)。一個(gè)旨在保護(hù)未成年人性權(quán)利的法律體系需要兼顧事前預(yù)防和事后救濟(jì)。我國(guó)目前未成年人性權(quán)利保護(hù)的主要制度——從民事訴訟時(shí)效制度，到刑事責(zé)任追究過(guò)程中對(duì)未成年人優(yōu)先、特別保護(hù)制度，再到對(duì)性侵害人嚴(yán)懲的法律制度，無(wú)不體現(xiàn)著濃重的事后救濟(jì)色彩。這些制度雖然在一定程度上具有指引、預(yù)測(cè)和教育的作用，但其主要作用還是體現(xiàn)在法律評(píng)價(jià)和法律強(qiáng)制上。因此，我國(guó)現(xiàn)行法律存在重事后救濟(jì)、輕事前預(yù)防的現(xiàn)象。而實(shí)際上，事前預(yù)防制度是從源頭保護(hù)未成年人性權(quán)利——它不僅可以促進(jìn)安全生活環(huán)境的建立、幫助未成年人實(shí)施自我保護(hù)，也有利于降低性侵案件的發(fā)生率。
3．法律效力層級(jí)較低
一個(gè)有效的法律保護(hù)體系在法律效力上應(yīng)當(dāng)是自上而下均衡分布的。在法律層面規(guī)定基本原則和基本制度，確立法律體系的根基；在法規(guī)層面規(guī)定主要制度，構(gòu)成法律體系的框架；在其他規(guī)范性文件中規(guī)定細(xì)則，保證法律體系的實(shí)際運(yùn)轉(zhuǎn)。反思我國(guó)未成年人性權(quán)利保護(hù)法律制度，雖然在法律層面有所規(guī)定，但內(nèi)容不全面，也缺乏專門性。真正體現(xiàn)對(duì)未成年人性權(quán)利特殊、優(yōu)先保護(hù)的制度主要體現(xiàn)在《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》《依法懲治侵害幼兒園兒童犯罪全面維護(hù)兒童權(quán)益》以及《關(guān)于做好預(yù)防少年兒童遭受性侵工作的意見(jiàn)》等法律層級(jí)較低的規(guī)范性文件中。由于這些文件法律效力偏低，使得其在保護(hù)未成年人性權(quán)利方面所發(fā)揮的作用十分有限。
4．追責(zé)結(jié)構(gòu)民刑失衡
性侵害法律責(zé)任包括刑事責(zé)任、行政責(zé)任和民事責(zé)任。在現(xiàn)行立法中，刑事追責(zé)內(nèi)容相對(duì)完整。相對(duì)而言，民事責(zé)任追究機(jī)制薄弱。而且，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問(wèn)題的規(guī)定》(法釋[2000]47號(hào))和《最高人民法院關(guān)于人民法院是否受理刑事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問(wèn)題的批復(fù)》(法釋[2002]17號(hào))的規(guī)定，性侵害案件刑事附帶民事訴訟或者刑事案件審結(jié)后單獨(dú)就性侵害提起的民事訴訟，受害人提起精神損害賠償?shù)?，法院不予支持。在立法上，該?guī)定與《侵權(quán)責(zé)任法》及最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)案件精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》立法精神相悖。在實(shí)踐上，性權(quán)利是集物質(zhì)性和精神性于一體的人格權(quán)，對(duì)未成年人性侵害者的刑罰和對(duì)受害者的物質(zhì)性損害賠償均不能抵償未成年人及其家庭所遭受的精神損害。不平衡的責(zé)任追究機(jī)制一方面對(duì)侵害人的威懾力不夠，另一方面不利于受害人恢復(fù)心理健康并在今后正常生活和工作。
四、問(wèn)題的解決：未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系構(gòu)建
近十年以來(lái)，越來(lái)越多的國(guó)際組織和國(guó)家都在利用系統(tǒng)方式建立和健全兒童保護(hù)制度[7]。作為未成年人性權(quán)利的法律保護(hù)模式，也應(yīng)當(dāng)是一種系統(tǒng)式的——多個(gè)部門法聯(lián)合起來(lái)，建立一個(gè)更全面和有效的法律保護(hù)體系，使未成年人可以在安全的社會(huì)環(huán)境中健康成長(zhǎng)。健全的法律保護(hù)體系應(yīng)當(dāng)具有統(tǒng)一的基本原則、完備的法律規(guī)范和有效運(yùn)行的操作機(jī)制。
(一)確定基本原則——兒童利益最大化
要想讓具有不同調(diào)整對(duì)象和價(jià)值判斷的法律淵源協(xié)調(diào)地為同一目的服務(wù)，就需要在這些制度上確定統(tǒng)一的基本原則，并將其貫穿于立法、執(zhí)法、司法和守法中。未成年人性權(quán)利保護(hù)法律體系的基本原則應(yīng)當(dāng)是“兒童利益最大化”。該原則是聯(lián)合國(guó)《兒童權(quán)利公約》確立的四項(xiàng)基本原則之一，意指凡涉及兒童的一切行動(dòng)，均應(yīng)首先考慮兒童的最大利益，尊重兒童的基本權(quán)利，并最大限度地確保兒童的生存和發(fā)展。這里的“兒童”等同于“未成年人”。根據(jù)姚建龍教授提出的優(yōu)先性、特殊性和本位性標(biāo)準(zhǔn)[8]來(lái)考量未成年人性權(quán)利保護(hù)中的“兒童利益最大化”，該原則應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)為：一是在制定和修改相關(guān)法律法規(guī)及其規(guī)范性文件時(shí)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮未成年人的利益和特殊需求從而構(gòu)建優(yōu)先、特別保護(hù)的制度體系；二是在處理與未成年人性權(quán)利保護(hù)相關(guān)的事宜或者辦理性侵害案件時(shí)，應(yīng)當(dāng)從他們的身心發(fā)展特點(diǎn)和利益出發(fā)，盡可能保障其利益最大化。
(二)完善法律規(guī)范——修訂和新設(shè)相關(guān)法律規(guī)范
建立健全法律制度是構(gòu)建未成年人性權(quán)利保護(hù)體系的關(guān)鍵。根據(jù)現(xiàn)實(shí)需要，在立法時(shí)需要解決的問(wèn)題：(1)在法律層面對(duì)未成年人性權(quán)利作出明確規(guī)定；(2)在立法時(shí)注重預(yù)防未成年人性侵害制度的確立；(3)修訂相關(guān)法律規(guī)定，以“兒童利益最大化”為原則，增強(qiáng)各類法律淵源之間的協(xié)調(diào)性。具體而言：
第一，在《民法總則》中增設(shè)法律條文，規(guī)定“性權(quán)利”為具體人格權(quán)。也就是說(shuō)，具體人格權(quán)不僅要包括身體權(quán)、生命權(quán)、健康權(quán)、自由權(quán)、隱私權(quán)、姓名權(quán)及名稱權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)，還應(yīng)包括性權(quán)利。
第二，修訂《未成年人保護(hù)法》的相關(guān)規(guī)定，正面規(guī)定未成年人享有“性權(quán)利”，明確未成年人性權(quán)利的內(nèi)容；將對(duì)未成年人隱私權(quán)的暫時(shí)性保護(hù)改為永久性保護(hù)；增設(shè)保護(hù)未成年受害人知情權(quán)和名譽(yù)權(quán)的規(guī)定；增設(shè)對(duì)未成年受害人救助和幫扶的規(guī)定；增設(shè)對(duì)未成年性侵害人的雙向保護(hù)原則。
第三，修訂刑法和刑事訴訟法等法律規(guī)定，將未成年男性列為強(qiáng)奸罪的犯罪對(duì)象，并理順相關(guān)罪名之間的關(guān)系；對(duì)發(fā)布兒童色情信息的行為予以特別規(guī)制；在法律層面規(guī)定性犯罪登記和公告制度；廢除未成年人性侵案件刑事附帶民事訴訟或者事后單獨(dú)提起民事訴訟不支持精神損害賠償?shù)囊?guī)定；在訴訟程序上進(jìn)一步放寬未成年人性侵害案件刑事立案標(biāo)準(zhǔn)，允許法律援助在偵查階段介入，設(shè)立完整的未成年人性侵害證據(jù)規(guī)則。
第四，修訂《教育法》《義務(wù)教育法》《教師法》，制定《學(xué)前教育法》和《家庭教育法》，在上述法律中明確規(guī)定未成年人性權(quán)利保護(hù)的內(nèi)容，建立未成年人性教育強(qiáng)制制度，從法律層面建立對(duì)幼兒園、中小學(xué)以及課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)性權(quán)利保護(hù)督導(dǎo)評(píng)估制度。
除對(duì)上述主要部門法的完善外，還建議修訂現(xiàn)有工商登記制度，對(duì)課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的設(shè)立條件和行業(yè)監(jiān)管作出明確的規(guī)定。
值得強(qiáng)調(diào)的是，在構(gòu)建未成年人性權(quán)利法律保護(hù)體系時(shí)，除了法律法規(guī)層面的建設(shè)，還需要增設(shè)和修訂相關(guān)部門的規(guī)范性文件，以作為法律體系建立的邏輯延續(xù)和實(shí)務(wù)補(bǔ)充。各地應(yīng)當(dāng)結(jié)合地方實(shí)際，依法設(shè)立地方性法規(guī)和規(guī)章，對(duì)未成年人性權(quán)利保護(hù)作出細(xì)化規(guī)定。
(三)建全運(yùn)行機(jī)制——防治兼?zhèn)涞姆芍贫?/h3>
完備且合乎邏輯的法律規(guī)范是建立法律保護(hù)體系的基礎(chǔ)，但不是全部。就未成年人性權(quán)利保護(hù)而言，有效的運(yùn)行機(jī)制由一個(gè)專門機(jī)構(gòu)和若干法律制度組成。這些制度可以分為事前預(yù)防型和事后救濟(jì)型制度。
1．設(shè)立專門機(jī)構(gòu)
未成年人性權(quán)利保護(hù)具有突出的青少年事務(wù)跨界性特點(diǎn)。保護(hù)未成年人性權(quán)利需要各個(gè)部門法“協(xié)同作戰(zhàn)”。即使有完備的法律規(guī)范，面對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)不斷出現(xiàn)的新問(wèn)題和新風(fēng)險(xiǎn)，法律剛性所導(dǎo)致的“守成取向”終究會(huì)成為保護(hù)未成年人性權(quán)利的障礙。為了解決這些沖突，應(yīng)當(dāng)依法建立一個(gè)具有靈活性和統(tǒng)籌、協(xié)調(diào)功能的專門機(jī)構(gòu)，統(tǒng)一負(fù)責(zé)管理未成年人性權(quán)利保護(hù)事宜。該機(jī)構(gòu)所負(fù)職責(zé)包括：推動(dòng)未成年人性權(quán)利立法、協(xié)調(diào)和監(jiān)督各職能部門的工作，負(fù)責(zé)宣傳未成年人性權(quán)利保護(hù)、組織安排未成年人性教育工作、定期開(kāi)展性權(quán)利保護(hù)的監(jiān)督和評(píng)估，監(jiān)督學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)的設(shè)立和運(yùn)營(yíng)、監(jiān)督以個(gè)人名義執(zhí)業(yè)的課外輔導(dǎo)教師的執(zhí)業(yè)資格和開(kāi)展教育活動(dòng)的情況等、接訪未成年人及其法定代理人或者負(fù)有特殊職責(zé)人員的檢舉和揭發(fā)。
2．建立事前預(yù)防型制度
事前預(yù)防型制度，是指那些正面保護(hù)未成年人性權(quán)利或者事前有效預(yù)防未成年人性權(quán)利遭受侵害的法律制度。目前我國(guó)法律在事前預(yù)防方面較為薄弱，是需要特別重視的領(lǐng)域。筆者認(rèn)為未成年人性權(quán)利保護(hù)的事前預(yù)防制度應(yīng)主要包括：對(duì)未成年受害人隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)和知情權(quán)等相關(guān)民事權(quán)利的保護(hù)制度，未成年人性教育制度、未成年人性權(quán)利保護(hù)宣傳制度，對(duì)學(xué)校及其他機(jī)構(gòu)，尤其是課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)及以個(gè)人名義執(zhí)業(yè)的課外輔導(dǎo)教師的教育督導(dǎo)制度，對(duì)發(fā)布兒童色情行為的專門規(guī)制制度，對(duì)課外輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的設(shè)立和行業(yè)監(jiān)管制度等。其中，未成年人性教育制度最為重要。
性教育制度既體現(xiàn)了教育功能，又體現(xiàn)了引導(dǎo)和預(yù)測(cè)功能。對(duì)于接受性教育的群體而言，它既是一種學(xué)習(xí)，又是一種很好的宣傳。我國(guó)性教育相對(duì)落后，雖然在相關(guān)規(guī)范性文件中均提到了對(duì)未成年人進(jìn)行性教育。但法律效力層級(jí)低、內(nèi)容籠統(tǒng)、教育對(duì)象不全面、缺乏強(qiáng)制性。正是由于我國(guó)目前對(duì)未成年人性別意識(shí)及人身安全意識(shí)教育的缺位，才導(dǎo)致遭受性侵的未成年受害人不僅保持沉默，甚至逆來(lái)順受，致使犯罪分子有恃無(wú)恐。相比之下，歐洲性教育制度在這方面堪稱世界典范，因此建議借鑒他們的經(jīng)驗(yàn)，在法律層面制定強(qiáng)制性教育制度，由專門部門負(fù)責(zé)制定全國(guó)性的未成年人性教育指導(dǎo)方針或最低標(biāo)準(zhǔn)。各地方可根據(jù)該方針或標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合當(dāng)?shù)厍闆r制定具體執(zhí)行方案，內(nèi)容包括接受性教育的年齡、性教育的課程設(shè)置、性教育教師的資質(zhì)、性教育教材的選用標(biāo)準(zhǔn)等。在范圍上，性教育既包括社會(huì)教育(宣傳)、學(xué)校教育(宣傳)，也包括家庭教育。由于性教育的專業(yè)性和特殊性，未成年人性教育不僅包括以未成年人為教育對(duì)象的各類教育活動(dòng)，也包括對(duì)性教育教師的師資培養(yǎng)和對(duì)未成年人家長(zhǎng)的性教育培訓(xùn)。在專門機(jī)構(gòu)的統(tǒng)籌安排下，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)定期開(kāi)展相關(guān)培訓(xùn)，強(qiáng)制要求教師和家長(zhǎng)學(xué)習(xí)有關(guān)未成年人性教育的知識(shí)。
3．完善事后救濟(jì)型制度
事后救濟(jì)型制度，是指那些在性侵未成年人事件發(fā)生后依法追究侵害人法律責(zé)任并保護(hù)受害人相關(guān)合法權(quán)益的法律制度。雖然目前我國(guó)法律制度主要體現(xiàn)為事后救濟(jì)，但仍有不完善之處。筆者建議盡快在法律層面制定性侵前科罪犯的信息登記、公告制度及對(duì)受害人的救助和幫扶制度。
性侵前科罪犯的信息登記、公告制度的目的是震懾性侵害犯罪分子，并確保公眾對(duì)身邊潛在的具有性侵害劣跡人員的知情權(quán)，加強(qiáng)犯罪特殊預(yù)防[9]。目前《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見(jiàn)》《依法懲治侵害幼兒園兒童犯罪全面維護(hù)兒童權(quán)益》等層級(jí)較低的指導(dǎo)辦案類規(guī)范性文件已經(jīng)對(duì)該制度有所提及，但由于公告性侵害罪犯信息涉及對(duì)公民權(quán)利的限制及公告后對(duì)特殊人員的監(jiān)督管理等一系列問(wèn)題[10]，這些文件的訂立者無(wú)法僭越立法權(quán)限直接規(guī)定該項(xiàng)制度，而只能用“推動(dòng)”這樣的表述來(lái)表達(dá)司法實(shí)踐對(duì)罪犯信息登記和公告制度的渴求。實(shí)際上，世界上很多國(guó)家和地區(qū)的法律已經(jīng)確立了相關(guān)制度，如美國(guó)的“梅根法案”(Megan‘s Law)、英國(guó)的“薩拉法案”(Sarah‘s Law)、韓國(guó)的“性犯罪人公告欄”制度、我國(guó)香港地區(qū)的性罪行記錄查核機(jī)制等。我國(guó)應(yīng)該借鑒上述成熟經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合國(guó)情建立信息登記和公告制度，從法律層面規(guī)定對(duì)未成年人性侵害罪犯的個(gè)人信息登記，制定評(píng)估標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)部分犯罪嚴(yán)重和可能再犯人員進(jìn)行信息公告，并結(jié)合從業(yè)禁止制度和特殊行業(yè)入職規(guī)范進(jìn)行定期核查。
關(guān)于對(duì)受害人的救助和幫扶制度。有部分性侵受害者來(lái)自農(nóng)村或者城市困難家庭，家庭經(jīng)濟(jì)情況相對(duì)較差，有的還是留守兒童。在受到侵害后，受害人及其家庭有可能因此陷入更深的困境。對(duì)于這種情況，建議建立受害人救助和幫扶制度。一方面對(duì)受害人在案發(fā)后給予緊急的救助，包括提供身體和心理健康治療，在辦案過(guò)程中提供暫時(shí)生活和居住條件，由有關(guān)部門為受害人提供相應(yīng)的救濟(jì)補(bǔ)助等。另一方面對(duì)受害人提供長(zhǎng)期的精準(zhǔn)幫扶。由于性侵害負(fù)面影響的長(zhǎng)期性和頑固性，受害人在受到侵害后所表現(xiàn)出來(lái)的非主流行為是非常難改變的，必須要有人不離不棄地守在他們身邊[11]。因此，需要建立一支專業(yè)化的社工隊(duì)伍，為受害人提供長(zhǎng)期的生活幫扶、學(xué)習(xí)幫扶和就業(yè)幫扶。
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