蔣卉子

摘要：本文以未成年人監(jiān)護(hù)制度存在的問題作為研究對象，先從未成年人監(jiān)護(hù)制度概念入手，客觀評析我國未成年人監(jiān)護(hù)制度存在的問題，最后針對這些問題提出自己完善未成年人監(jiān)護(hù)制度的對策。

關(guān)鍵詞：未成年人監(jiān)護(hù)制度 問題 對策

中圖分類號：D923 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-5349（2018）02-0087-03

我國現(xiàn)行法律對未成年監(jiān)護(hù)的立法散見于《民法通則》（以下稱《民通法》）的第二章第一、二節(jié)和第六章第三節(jié)。最高院的《執(zhí)行民法若干問題意見》中也有補充規(guī)定和解釋，共計14條?，F(xiàn)行婚姻法中也有涉及這方面的規(guī)定，條款有4條涉及。關(guān)于未成年監(jiān)護(hù)的條文民法實際也只有2條規(guī)定。未成年監(jiān)護(hù)制度歷來是各國的重要法律制度，對于我國而言，只有區(qū)區(qū)十幾條的規(guī)定和解釋是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，這些條文多從原則上規(guī)定，有一定的指導(dǎo)性，但是，條文簡單，可操作性較差。在司法實踐中，解決這類監(jiān)護(hù)問題總讓人感覺法律規(guī)定不夠詳細(xì)，所以存在較大的意見分歧，不利于未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的落實與變更等。2001年新婚姻法出臺，雖然監(jiān)護(hù)制度有些變化，但是總的來講也未完全解決監(jiān)護(hù)制度的缺陷，只是對現(xiàn)有的未成年人監(jiān)護(hù)制度缺陷有些零星的修補，但作用不是很大。因此，現(xiàn)行法律制度對未成年人監(jiān)護(hù)的規(guī)定遠(yuǎn)不能適用時代發(fā)展需要，未成年人監(jiān)護(hù)制度缺陷是亟待解決的問題。

一、相關(guān)法律對未成年人監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定

現(xiàn)行法律《民通法》第16、18條；《最高法意見》；《婚姻法》第28、29條；《未成年人保護(hù)法》第12、19、23條；《收養(yǎng)法》第13條等，是對未成年人監(jiān)護(hù)制度的全貌。這些規(guī)定內(nèi)容如下：

（一）監(jiān)護(hù)類別

根據(jù)我國《民通法》和《最高院意見》，監(jiān)護(hù)分為法定監(jiān)護(hù)、指定監(jiān)護(hù)、協(xié)議監(jiān)護(hù)。法定監(jiān)護(hù)就是按照法律規(guī)定該由誰監(jiān)護(hù)就由誰監(jiān)護(hù)，法律有硬性規(guī)定。指定監(jiān)護(hù)就是沒有監(jiān)護(hù)或者有監(jiān)護(hù)人但是互相推諉確定不下誰是監(jiān)護(hù)人。不能確定的由有關(guān)機構(gòu)指定監(jiān)護(hù)人。協(xié)議監(jiān)護(hù)就是大家都有監(jiān)護(hù)權(quán)的監(jiān)護(hù)人，相約協(xié)商確定誰是監(jiān)護(hù)人。

（二）監(jiān)護(hù)人主要有哪些

《民通法》第16條規(guī)定：未成年人，父母是其監(jiān)護(hù)人。沒有父母的，由有監(jiān)護(hù)能力的祖父母、外祖父母，兄、姐或者未成年人的親屬、朋友擔(dān)任；未成年人父母的單位也可以成為監(jiān)護(hù)人；沒有愿意成為監(jiān)護(hù)人的，由未成年人所在地的居委會，村委會或者未成年人父母所在的單位指定，對指定不服的可以向法院提出訴訟，由法院裁決。

（三）監(jiān)護(hù)人職責(zé)

監(jiān)護(hù)人的職責(zé)就是保護(hù)被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益，包括財產(chǎn)、人身，同時照顧未成年起居生活，代替未成年維護(hù)權(quán)利，代為民事活動，代為訴訟等。監(jiān)護(hù)人對未成年合法財產(chǎn)不得挪用、侵犯。有侵犯損害未成年人利益的，停止侵犯；對未成年人合法權(quán)益有損害的，有賠償責(zé)任。

（四）列舉了監(jiān)護(hù)變更情形

法律設(shè)立三種可以變更監(jiān)護(hù)人的情況。一是沒有履行監(jiān)護(hù)職責(zé)和侵犯被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的，法院或者相關(guān)機構(gòu)可申請撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格。二是被指定的監(jiān)護(hù)人不愿意做監(jiān)護(hù)人，可以向法院通過訴訟來變更監(jiān)護(hù)人。

（五）規(guī)定了撤銷監(jiān)護(hù)人資格的條件

《未成年人保護(hù)法》規(guī)定，監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的；侵犯被監(jiān)護(hù)人合法利益的，經(jīng)教育不改的。法院可以根據(jù)相關(guān)的單位申請和有關(guān)人員申請，裁定撤銷監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)資格。裁定指定監(jiān)護(hù)人。

二、未成年人監(jiān)護(hù)制度問題

（一）監(jiān)護(hù)關(guān)系變更的條件不明確、程序不規(guī)范

我國《民法通則》對未成年監(jiān)護(hù)人的變更主要有兩種情況。《民通法》第16條第2款規(guī)定：一是監(jiān)護(hù)人死亡，二是監(jiān)護(hù)人喪失監(jiān)護(hù)能力。但是法律并沒有對監(jiān)護(hù)人什么情況是喪失監(jiān)護(hù)能力作出具體規(guī)定，也就是沒有具體的標(biāo)準(zhǔn)，是因嚴(yán)重疾病而喪失監(jiān)護(hù)能力還是因犯罪服刑？由于沒有標(biāo)準(zhǔn)，操作起來較為困難。

鑒于《最高法意見》規(guī)定：“認(rèn)定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)能力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)監(jiān)護(hù)人的身體健康狀況、經(jīng)濟條件以及與被監(jiān)護(hù)人在生活上的聯(lián)系狀況等因素確定?！钡@也僅作了一些原則性的規(guī)定而已。這種模糊性的規(guī)定，使得一些因經(jīng)濟、身體等狀況而不具備監(jiān)護(hù)能力的監(jiān)護(hù)人不能實際履行監(jiān)護(hù)責(zé)任，不利于被監(jiān)護(hù)人健康成長。第二種情況是監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的；侵犯被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益的?！睹裢ǚā返?8 條第三 款規(guī)定：“監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或者侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護(hù)人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或者有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護(hù)人的資格?！痹撘?guī)定也很模糊不清，到底哪種情況哪種行為是不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)？哪種情況為侵害被監(jiān)護(hù)人合法利益？哪些人、哪些單位可以申請撤銷監(jiān)護(hù)人資格？沒有詳細(xì)規(guī)定，司法實踐中，操作起來較為困難，以至于想變更或者撤銷監(jiān)護(hù)人資格時變得較為棘手。

（二）監(jiān)護(hù)種類相對單一

我國《民通法》規(guī)定，對未成年人的監(jiān)護(hù)分為法定和指定監(jiān)護(hù)兩種?！睹裢ǚā返?6 條第1 款規(guī)定由監(jiān)護(hù)人的血親爺爺奶奶、外公外婆、哥哥姐姐作為監(jiān)護(hù)人的，即為法定監(jiān)護(hù)?！睹裢ǚā返?條規(guī)定，對成為監(jiān)護(hù)人有不同意見的，由未成年父母所在單位、居委會，村委會指定一位未成年人的近親屬作為監(jiān)護(hù)人。這種規(guī)定顯得監(jiān)護(hù)種類相對狹窄，縱觀世界各國未成年監(jiān)護(hù)制度，除了法定和指定監(jiān)護(hù)外，形式多樣，有未成年人的舅舅、姨媽等作為監(jiān)護(hù)人，也有一些慈善機構(gòu)作為監(jiān)護(hù)人，這種擴大監(jiān)護(hù)資格范圍，更有利于未成年人的健康成長。我國《民通法》未成年人監(jiān)護(hù)制度未能與時俱進(jìn)擴大監(jiān)護(hù)種類，不能不說是一種缺陷。

（三）監(jiān)護(hù)人權(quán)利義務(wù)規(guī)定的不完備

我國《民通法》規(guī)定對監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)采用概況性的規(guī)定，不能不說是一種缺陷，我們來看《民通法》第18條關(guān)于監(jiān)護(hù)人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定，“監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)。監(jiān)護(hù)人依法履行監(jiān)護(hù)的權(quán)利，受法律保護(hù)。監(jiān)護(hù)人不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)或侵害被監(jiān)護(hù)人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。”這種規(guī)定未免過于籠統(tǒng)和模糊，適用起來未免難以把握準(zhǔn)確。監(jiān)護(hù)人的權(quán)利到底有哪些？履行的義務(wù)又有那些？條文沒有規(guī)定，這種模糊性和概括性規(guī)定對保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益不利。endprint

三、未成年人監(jiān)護(hù)制度缺陷完善的對策

（一）完善監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更、撤銷、恢復(fù)制度

針對我國未成年監(jiān)護(hù)制度不完善問題，本文認(rèn)為應(yīng)從以下幾個方面著手：

首先，對未成年人監(jiān)護(hù)應(yīng)由未成年的父母指定監(jiān)護(hù)人，這種情況適合父母死亡之前的遺囑或者父母犯罪被羈押在監(jiān)獄服刑期間可以指定未成年人的監(jiān)護(hù)人。父母是未成年人親人，父母都有希望孩子健康成長的愿望，他們對未成年的監(jiān)護(hù)人選擇至關(guān)重要，所以由他們來指定未成年人的監(jiān)護(hù)人符合他們的利益。其次是按法律規(guī)定成為未成年人的監(jiān)護(hù)人。比如父母死亡或者完全失去民事行為能力，按《民通法》規(guī)定應(yīng)由未成年人祖父母，外祖父母，成年的兄、姐擔(dān)任。再次是由未成年人所在的村委會或者居委會組織協(xié)調(diào)確定未成年人的監(jiān)護(hù)人。村委會或者居委會是群眾自治組織，熟悉未成年人家庭情況和生活情況，由它們來組織協(xié)調(diào)確定監(jiān)護(hù)人有便利條件，因此由它們來組織協(xié)調(diào)確定監(jiān)護(hù)人是比較合適的。第四，由未成年所在地的民政部門來指定監(jiān)護(hù)人。民政部門是主管婚姻登記、救災(zāi)救濟、優(yōu)撫安置、擁政愛民、區(qū)劃地名、老齡工作、低保、福利、慈善、殯葬、救助等民間社會事務(wù)的行政部門，民政部門有責(zé)任有義務(wù)救助失去監(jiān)護(hù)保護(hù)的未成年人。由其行使未成年監(jiān)護(hù)人的職能比較合適。第五，當(dāng)上述情況難以確定未成年人的監(jiān)護(hù)人時候，由法院裁定未成年人的監(jiān)護(hù)人。這是最后一種確定未成年人監(jiān)護(hù)權(quán)的強制手段。最后應(yīng)增加臨時監(jiān)護(hù)人制度。比如被拐賣的未成年人被解救出來還未找到其父母或者監(jiān)護(hù)人的，流浪、走失的兒童，應(yīng)當(dāng)由解救的公安機關(guān)、福利機構(gòu)、民政機構(gòu)等作為其臨時監(jiān)護(hù)人。

在出現(xiàn)上述監(jiān)護(hù)人失去監(jiān)護(hù)能力，不履行監(jiān)護(hù)職責(zé)，侵犯被監(jiān)護(hù)人利益不宜再擔(dān)任未成年人監(jiān)護(hù)人的時候，未成年父母、相關(guān)組織應(yīng)該及時變更、撤銷原來的監(jiān)護(hù)人資格，變更為有利于被監(jiān)護(hù)人身心健康、生活、成長的人或者組織。被撤銷監(jiān)護(hù)人資格的在改正錯誤有益于未成年人監(jiān)護(hù)的情況下，應(yīng)當(dāng)考慮恢復(fù)其監(jiān)護(hù)權(quán)。

（二）完善監(jiān)護(hù)種類

我國現(xiàn)行的《民通法》中監(jiān)護(hù)制度種類范圍狹窄，已經(jīng)不適應(yīng)時代要求也別于世界各國通行做法，為與客觀形勢相適應(yīng)，在完善未成年監(jiān)護(hù)種類上應(yīng)當(dāng)擴大種類的范圍。除了法律規(guī)定的法定監(jiān)護(hù)和指定監(jiān)護(hù)兩種類型外，應(yīng)增加：一是實行指定監(jiān)護(hù)。對未成年指定監(jiān)護(hù)實際是其父母的遺囑，擴大遺囑指定監(jiān)護(hù)是被監(jiān)護(hù)人的父母得以實現(xiàn)監(jiān)護(hù)權(quán)的繼續(xù)，實現(xiàn)未成年人父母的愿望，法律應(yīng)當(dāng)支持。在現(xiàn)實生活，有些被監(jiān)護(hù)人的父母是不愿意由其法定監(jiān)護(hù)人行使對其未成年子女的監(jiān)護(hù)權(quán)的。比如未成年的祖父母因能力、學(xué)識、經(jīng)濟狀況、身體狀況、所處環(huán)境等不符合被監(jiān)護(hù)人父母的要求，他們寧愿委托自己的朋友或者認(rèn)為更加合適的人來作為自己未成年孩子的監(jiān)護(hù)人，因此，由他們來指定自己未成年孩子的監(jiān)護(hù)人更合適。二是增加委托監(jiān)護(hù)，委托監(jiān)護(hù)就是臨時監(jiān)護(hù)。我國每年失蹤，被拐，被騙兒童以及流浪兒，乞討兒等較多，當(dāng)他們被解救或者遣送回家一時找不到監(jiān)護(hù)人時；還有，由于我國地區(qū)經(jīng)濟發(fā)展不平衡，許多父母外出務(wù)工，帶著未成年孩子務(wù)工非常不方便等，這時臨時監(jiān)護(hù)就顯得非常重要了，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定臨時監(jiān)護(hù)。由相關(guān)部門代行臨時監(jiān)護(hù)權(quán)或者由其父母委托想委托的人作為其未成年子女的監(jiān)護(hù)人，這在一個時期內(nèi)，解決了未成年人的監(jiān)護(hù)權(quán)問題。事實上，很多外出務(wù)工的父母把自己的未成年孩子委托給孩子的老師、朋友等行使臨時監(jiān)護(hù)權(quán)。我國法律也應(yīng)該適應(yīng)社會發(fā)展需求而完善未成年人的監(jiān)護(hù)制度。

（三）完善監(jiān)護(hù)人權(quán)利義務(wù)的規(guī)定

《民通法》對未成年監(jiān)護(hù)制度中監(jiān)護(hù)人的權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定模糊難以把握，本文認(rèn)為，應(yīng)對監(jiān)護(hù)人的權(quán)利義務(wù)作出如下規(guī)定：

監(jiān)護(hù)人的權(quán)利：一是為被監(jiān)護(hù)人的利益，監(jiān)護(hù)人有權(quán)支配被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)，以滿足被監(jiān)護(hù)人日常生活所必需；二是為被監(jiān)護(hù)人利益而支付的費用享受求償權(quán)。司法實踐中，一些被監(jiān)護(hù)人無經(jīng)濟保障，其父母也沒留有足夠的生活資金，不足部分由監(jiān)護(hù)人開支，這些開支監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)有權(quán)要求或其父母償還。三是有報酬請求權(quán)。司法實踐中大部分監(jiān)護(hù)人只有監(jiān)護(hù)的義務(wù)，沒有勞動報酬的權(quán)利，主要表現(xiàn)在，關(guān)心被監(jiān)護(hù)人的學(xué)習(xí)、生活。比如輔導(dǎo)被監(jiān)護(hù)人學(xué)習(xí)，監(jiān)護(hù)人一般得不到勞動報酬，原因是被監(jiān)護(hù)的未成年人沒有財產(chǎn)，這問題比較棘手，監(jiān)護(hù)人付出了勞動理應(yīng)得到報酬，如果監(jiān)護(hù)人沒有財產(chǎn)支付，是否由國家適當(dāng)補貼監(jiān)護(hù)人？比如由民政機構(gòu)、社會保險承擔(dān)。四是有辭任或拒任權(quán)。司法實踐中有些監(jiān)護(hù)人確實由于身體、健康、經(jīng)濟、環(huán)境等原因難以承擔(dān)監(jiān)護(hù)職責(zé)，但是法律又有規(guī)定必須由其擔(dān)任，似乎有強制性的作為未成年人的監(jiān)護(hù)人，這有悖于自愿和真實意思表示，所以應(yīng)賦予監(jiān)護(hù)人的辭任或拒任權(quán)才符合現(xiàn)代法律制度。

監(jiān)護(hù)人的義務(wù)：一是有義務(wù)關(guān)心教育未成年人的學(xué)習(xí)、生活和被監(jiān)護(hù)人必須由監(jiān)護(hù)人代行的工作，比如應(yīng)被監(jiān)護(hù)人學(xué)校要求參加家長會之類的事。二是明示被監(jiān)護(hù)人的住所地。監(jiān)護(hù)人帶離被監(jiān)護(hù)人長久外出，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)報告或者當(dāng)?shù)卮逦瘯?、親朋好友報告，以維護(hù)被監(jiān)護(hù)人合法權(quán)益。明確被監(jiān)護(hù)人的住地，是監(jiān)督監(jiān)護(hù)人履行義務(wù)、保障被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的首要條件。三是公開被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)使用情況義務(wù)。監(jiān)護(hù)人必須定時公布被監(jiān)護(hù)人的財產(chǎn)使用情況，應(yīng)當(dāng)以賬冊的形式對外公布，對外公布應(yīng)當(dāng)貼在人群集中處，或者公示欄內(nèi)。

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