鄭玉燕

外投資蓬勃發(fā)展，中國企業(yè)境外投資監(jiān)管或?qū)⒂瓉砣采w。近日，國家發(fā)改委外資司公佈《企業(yè)境外投資管理辦法》（征求意見稿）重新定義了投資活動，擴大了適用範圍，幾乎全面覆蓋了各種類型的境外投資活動。

不久前，國家發(fā)改委外資司公佈了《企業(yè)境外投資管理辦法》（征求意見稿）（以下簡稱「新辦法」），正式公開征求公眾意見。

取消「小路條」

「『小路條』原則上沒有了，審批放寬，更加符合國際收購交易的慣例。」競天公誠律師事務(wù)所合夥人程曉峰表示。

所謂「小路條」，是指國家發(fā)改委於2014年4月發(fā)佈、2014年12月修訂的《境外投資項目核準和備案管理辦法》（「9號令」）中規(guī)定的，中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標項目，投資主體在對外開展實質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)改委報送項目信息報告。國家發(fā)改委收到項目信息報告後，對符合國家境外投資政策的項目，在7個工作日內(nèi)出具確認函。此處的確認函就是國內(nèi)企業(yè)在進行特定境外併購項目前需要取得的，俗稱「小路條」。

商務(wù)部研究院學(xué)術(shù)委員會副主任張建平認為，「小路條」取消是一種簡政放權(quán)，有利於企業(yè)根據(jù)商業(yè)規(guī)律安排項目進展，避免了以前必須拿到確認函才能進行交易，如果遲遲拿不到會對企業(yè)造成比較大的影響。

BVI納入監(jiān)管

新辦法中，通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)，以及境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)開展的境外投資都納入監(jiān)管，被認為是新辦法中影響最大、操作難度最大的改變。

新辦法第六十三條規(guī)定，「境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)或香港、澳門、臺灣地區(qū)企業(yè)對境外開展投資的，參照本辦法執(zhí)行。境內(nèi)自然人直接對境外開展投資不適用本辦法。境內(nèi)自然人直接對香港、澳門、臺灣地區(qū)開展投資不適用本辦法?！?/p>

業(yè)內(nèi)人士認為，「通過自然人控制的境外企業(yè)也要按照本辦法，等於把發(fā)改委的審批範圍擴大了，BVI（英屬維爾京群島）公司、開曼公司等在境外投資都需要監(jiān)管，這對現(xiàn)在運營的小紅籌企業(yè)影響很大，如果正式頒佈實施，將觸動很多利益格局?！?/p>

9號令第三十一條指出，自然人在境外實施的投資項目，參照本辦法規(guī)定另行制定具體管理辦法。

「截至目前，國家發(fā)改委和商務(wù)部此前並未就自然人境外投資作出具體規(guī)定。而是按照外匯局的現(xiàn)行規(guī)定，境內(nèi)自然人以境外合法資產(chǎn)或權(quán)益向特殊目的公司出資前，應(yīng)向外匯局申請辦理境外投資外匯登記手續(xù)?！股鲜鋈耸勘硎荆傅趯嵺`中，登記手續(xù)的履行、監(jiān)管難度都較大，如果境內(nèi)自然人通過其控制的境外公司進行的境外投資也納入監(jiān)管範圍，如何執(zhí)行也是有難度的?！?/p>

重點監(jiān)管境外投資

值得注意的是，新辦法第二條規(guī)定，通過協(xié)議、信托等方式控制境外企業(yè)或資產(chǎn)的投資活動也適用本辦法。

業(yè)內(nèi)人士認為，這一規(guī)定如果實施，影響也是非常巨大的。這意味著，個人通過家族信托等形式持有公司股份，再進行境外投資也要在發(fā)改委備案。一位對外投資領(lǐng)域的專家表示，快速增長的境外投資也帶來一定問題。微觀上，企業(yè)層面的非理性投資、針對敏感行業(yè)和國家的投資，以及涉及資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等問題已被監(jiān)管層高度關(guān)注。宏觀上，對外投資總量增加，會對外匯造成一定壓力，雖然目前這個量還是比較小的，但隨著投資量的不斷增加，也需要重點監(jiān)管。

敏感類核準

一位熟悉政策制定的專家表示：「以前是監(jiān)管不足，一些境外投資活動遊離於現(xiàn)行管理邊界之外；現(xiàn)在修改新辦法是希望把應(yīng)該監(jiān)管的內(nèi)容設(shè)定一些框架，限定標準，再設(shè)計完整流程?！?img src="https://cimg.fx361.com/images/2018/03/13/tsha201801tsha20180136-2-l.jpg" style=""/>

新辦法表示，國家發(fā)改委將發(fā)佈敏感行業(yè)目錄，將對境外企業(yè)開展的敏感類項目實行核準管理。相比9號令，新辦法對敏感行業(yè)的定義進行了調(diào)整。

新辦法中的敏感行業(yè)為：（一）武器裝備的研製生產(chǎn)維修；（二）跨境水資源開發(fā)利用；（三）新聞傳媒；（四）根據(jù)中國宏觀調(diào)控政策，需要限制企業(yè)境外投資的行業(yè)。

專家表示，現(xiàn)有的監(jiān)管思路是減少不必要的行政幹預(yù)，朝更加規(guī)範化的方向邁進。將來對於鼓勵企業(yè)走出去的領(lǐng)域，例如高端產(chǎn)業(yè)、製造業(yè)等，簡政放權(quán)，監(jiān)管流程簡化，效率變高。但是對於一些有資本外逃嫌疑的、高風險國家地區(qū)和高風險行業(yè)的投資，要重點監(jiān)管。endprint