王嘉琮+汪金
[摘要]目前我國國內(nèi)對香港地區(qū)的戰(zhàn)略物品管制研究甚少,鑒于此,筆者根據(jù)自己的調(diào)研和實務(wù)經(jīng)驗,介紹了香港戰(zhàn)略物品管制的背景、范圍、主管機關(guān)、執(zhí)法以及與申請進出口許可證相關(guān)的實踐,以期為國內(nèi)進出口貿(mào)易實務(wù)操作提供借鑒。
[關(guān)鍵詞]戰(zhàn)略物品;過境物品;預(yù)先分類;許可證
[中圖分類號]F7411
[文獻標(biāo)識碼]A
[文章編號]2095-3283(2017)12-0014-03
一、香港戰(zhàn)略物品管制的背景
冷戰(zhàn)時期,美蘇兩大陣營為了防止各自技術(shù)流入到敵對陣營,通過國內(nèi)立法以及同盟國之間的協(xié)議禁止或者限制本國企業(yè)將一些高科技產(chǎn)品銷售到敵對國家。這種貿(mào)易管制在冷戰(zhàn)結(jié)束后依然存在,如美國的出口控制政策。美國的出口控制是一種國家防衛(wèi)政策,也是其維持全球戰(zhàn)略平衡和軍事技術(shù)優(yōu)勢的手段。因此美國嚴(yán)格地執(zhí)行出口控制法令,處罰也很重,如2016年中興公司因違反美國出口控制法被處罰19億美金,并被禁用美國技術(shù)。
和美國出口控制法規(guī)不同的是,二戰(zhàn)后隨著人們越來越認(rèn)識到生化武器和核武的破壞力,以及冷戰(zhàn)后恐怖主義和極端主義的發(fā)展,各國開始通過各種國際組織和條約來限制發(fā)展生化武器和核武,包括防止某些技術(shù)或產(chǎn)品被用于研發(fā)這類武器。這些組織和條約包括:《瓦塞納安排》《核不擴散條約》《禁化武條約》。限制生化武器以及核武技術(shù)流通,已逐漸成為冷戰(zhàn)后國際社會的共識。正是在這樣的國際背景下,各個獨立的關(guān)稅區(qū)逐漸建立起各自的貿(mào)易管制制度,香港的戰(zhàn)略物品的管制即是此例。香港作為中國企業(yè)進出口的窗口,在中國進出口貿(mào)易中處于重要的地位,因此對中國內(nèi)地企業(yè)來說,但凡進出口業(yè)務(wù)中的流通環(huán)節(jié)涉及香港的,都需要考慮香港的戰(zhàn)略物品管制條例。因為香港進出口管制條例上規(guī)定的處罰措施較重,而且近年來查處的案件中多與中國內(nèi)地的貿(mào)易相關(guān)。
另外,通過了解香港的戰(zhàn)略物品管制制度,可以幫助進口或出口商了解其他自由經(jīng)濟體的出口管制法規(guī),如新加坡、澳大利亞地區(qū)。下面將從法規(guī)和實務(wù)操作的角度介紹香港戰(zhàn)略物品的管制制度。
二、戰(zhàn)略物品管制的條件
按照香港法例,同時具備以下兩個條件的進出口貿(mào)易將受到管制,需要向工業(yè)貿(mào)易署申請許可證。
(一)進出口物品屬于香港法例所規(guī)定的戰(zhàn)略物品
戰(zhàn)略物品是指屬于香港法例60章《進出口條例》附表1~附表4(以下簡稱“《進出口條例》”)所規(guī)定的物品(詳見香港工業(yè)貿(mào)易署官網(wǎng)的香港戰(zhàn)略物品管制清單)。香港法例定義戰(zhàn)略物品的主要特點是:
1將戰(zhàn)略物品劃分為軍需用品和兩用用品。軍需用品是指用于軍事目的的物品,如槍支彈藥、戰(zhàn)甲車、火箭炮等。兩用物品是指可同時用于軍事或者民有目的的物品,如高性能的計算機以及通訊設(shè)備等。在管制上軍需用品要嚴(yán)于兩用物品,軍需物品一般不適用于“過境行為豁免”。
2以物品的功能特性為主要依據(jù)來定義戰(zhàn)略物品。《進出口條例》附表1列舉了受管制物品的清單,主要是以某類具備某些功能來定義的戰(zhàn)略物品。如3A001類對屬于受管制的“電子器件”的定義中指出“具有下列任何特性的微處理器微電路……”。以產(chǎn)品功能來定義戰(zhàn)略物品的范圍,一方面使得定義的產(chǎn)品具有開放性,可以盡可能涵蓋要管制的物品;另一方面也使得判斷戰(zhàn)略物品成為一項技術(shù)性、專業(yè)性的活動。
3以物品的使用目的為輔助特征來定義戰(zhàn)略物品。除附表1中所列舉的物品之外,對于附表3中所列舉的產(chǎn)品、生物材料、制劑或者技術(shù)資料等物品,如果用于附表4所中所指明的活動的,那么附表3中的所列舉的物品也屬于受管制的戰(zhàn)略物品。附表4所指明的活動主要是與研發(fā)、制造、貯存、處理生化武器、核子武器相關(guān)的活動。這種定義方式直接體現(xiàn)了戰(zhàn)略物品管制條例的立法目的。
(二)存在輸入、輸出、特定過境或轉(zhuǎn)運行為之一
1所有戰(zhàn)略物品的輸入輸出行為。戰(zhàn)略物品的輸入輸出即是進出口行為,進口商或者出口商在每次進出口貨物前都需要申請許可證。自發(fā)證之日起算,進口證的有效期為6個月,出口證的有效期為3個月。
2附表2中指明物品的過境行為或航空轉(zhuǎn)運行為。通常情況下對于物品的過境行為和航空轉(zhuǎn)運行為不予管制,但是對于《進出口管理條例》60章所指的附表2中物品的過境行為依然要申請許可證。附表2中所指明的物品包括:(1)附表1中的部分物品以及與該物品有關(guān)的技術(shù)文檔;(2)供與核子、生化武器有關(guān)而使用的產(chǎn)品。據(jù)香港工業(yè)貿(mào)易署解釋,條例所規(guī)定的過境行為是指物品經(jīng)過香港時一直停留在運輸工具上,不卸貨。航空轉(zhuǎn)運行為是指在進口及托運出口時均是以飛機運載的轉(zhuǎn)運貨物,而其自進口至出口的期間一直是留在機場貨物轉(zhuǎn)運區(qū)的,物品可以在轉(zhuǎn)運區(qū)內(nèi)卸貨后再裝貨。
三、申請戰(zhàn)略物品進口或出口許可證
(一)戰(zhàn)略物品的認(rèn)定
在其進出口物品之前,需要首先判斷該進出口行為或者物品是否需要向工業(yè)貿(mào)易署申請進出口許可證。而主要的判斷點是該物品是否屬于戰(zhàn)略物品。實際上由于條例中對于很多戰(zhàn)略物品的定義具有技術(shù)性、專業(yè)性,因此對于一般貿(mào)易工作者而言,有時難以判斷其是否屬于戰(zhàn)略物品。如無法自行判斷,香港工業(yè)貿(mào)易署提供了三種解決方式:1 進出口商可以登入工業(yè)貿(mào)易署網(wǎng)站,通過商標(biāo)、產(chǎn)品型號等直接查詢個別商品是否受到管制。但是這種查詢方式只能查到部分商品受管制的情況。2 工業(yè)貿(mào)易署列舉了一般不受管制的物品清單,進出口商可以通過對照這些不受管制的清單來判斷是否需要申請戰(zhàn)略物品許可證。3 申請戰(zhàn)略物品的預(yù)先分類,以下將詳細(xì)說明。
(二)預(yù)先分類制度
戰(zhàn)略物品的預(yù)先分類是指在申請進出口許可證之前,就準(zhǔn)備進口或出口的物品向供應(yīng)貿(mào)易署提出申請,以確定該物品是否是戰(zhàn)略物品,以及在戰(zhàn)略物品分類的那個類別中。申請預(yù)先分類可以更快捷地獲取進出口許可證,并且可以簡化日后申請進出口許可證的流程。預(yù)先分類的結(jié)果有兩種:戰(zhàn)略物品和非戰(zhàn)略物品。如果預(yù)先分類時被認(rèn)定為非戰(zhàn)略物品,該認(rèn)定具有法律效力,可以將非戰(zhàn)略物品的官方證明文件出示給海關(guān),從而可以獲得通行。如果是戰(zhàn)略物品,工業(yè)貿(mào)易署的技術(shù)分類官會告訴申請者屬于哪一類戰(zhàn)略物品。預(yù)先分類制度的申請文件、條件、費用和時間等方面基本上與申請戰(zhàn)略物品許可證類似。
(三)申請許可證實務(wù)
1申請所需的文件。具體文件類型需要根據(jù)產(chǎn)品類別、產(chǎn)品原廠地、許可證類別(進口或者出口)、出口地等有所不同。但一般都包括以下四類文件:(1)申請表;(2)技術(shù)資料,包括指明產(chǎn)品技術(shù)規(guī)格的技術(shù)文件以及申請者填寫的技術(shù)問卷;(3)外國或者外地政府所頒發(fā)的進口或者許可證;(4)聲明書,包括最終用戶聲明書以及物品承運商或代理商的聲明書。這些申請的文件可以在工業(yè)貿(mào)易署的官網(wǎng)上查找到。
2申請的其他問題:(1)申請主體:只有香港本地公司或者香港居民才有權(quán)申請。預(yù)先分類也有要求申請者為香港公司或個人。(2)申請費用:無費用。(3)申請時長:一般2-3日即可完成申請,復(fù)雜的10-14天可以完成申請。(4)申請方式:申請人可將準(zhǔn)備好的紙質(zhì)申請文件遞交給香港工業(yè)貿(mào)易署;或者通過電子方式提交。
四、戰(zhàn)略物品管制的行政執(zhí)法
(一)行政機關(guān)
與戰(zhàn)略物品管制有關(guān)的行政機關(guān)是香港工業(yè)貿(mào)易署和海關(guān)。香港工業(yè)貿(mào)易署負(fù)責(zé)戰(zhàn)略物品許可證的申請和頒發(fā),香港海關(guān)則負(fù)責(zé)具體的執(zhí)法以及對違反管制條例的行為進行處罰。雖然在法律上工業(yè)貿(mào)易署也具有對違反管制條例的進出口商有行政制裁權(quán),但在實踐中對違反戰(zhàn)略物品管制條例是通過海關(guān)來查處,工業(yè)貿(mào)易署一般不主動進行執(zhí)法活動。
(二)執(zhí)法實踐
按照香港法例,任何單位或個人在如沒有由工業(yè)貿(mào)易署署長發(fā)出的進出口許可證或沒有遵守許可證上的規(guī)定,而輸進或輸出進出口(戰(zhàn)略物品)規(guī)例附表內(nèi)所列的任何物品,即屬違法。經(jīng)簡易程序定罪的,最高可處罰50萬港幣并監(jiān)禁兩年;經(jīng)起訴定罪的,可判罰監(jiān)禁7年并且處罰額度無上限。另外,香港海關(guān)可以將查處的貨物充公。
從實際執(zhí)法情況來看,香港海關(guān)主要通過舉報、抽查等方式查處違反戰(zhàn)略物品管制條例的情形。根據(jù)香港海關(guān)數(shù)據(jù),2016年核實2899張進出口許可證,處理192起調(diào)查案件。其中對45起案件進行了處罰,總共罰款金額為港幣118萬元,平均每起案件處罰約港幣26萬元。 同時香港海關(guān)所公布的42起焦點案例中,最高罰款為60萬港幣,物品充公的有7起。同時2017年上半年共查處2起違反戰(zhàn)略物品管制條例的行為,總共被處罰港幣2265萬元。從被查處的物品類型來看,主要附表1中的是3A001(集成電路)和5A002(信息安全的系統(tǒng)/裝備/集成電路)。因此從實際執(zhí)法來看,香港海關(guān)執(zhí)法力度并不高。但是這并不意味著違反的成本低,因為海關(guān)完全可以依據(jù)法例嚴(yán)格執(zhí)法,從重處罰。
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(責(zé)任編輯:喬虹董博雯)