王世海，鞠 秀，孫博陽，甄小瑩

（北京交通大學 法學院,北京100044）

一、共享單車商業(yè)模式中的押金

（一）共享單車押金的特殊性

共享單車的發(fā)展是“互聯(lián)網(wǎng)+”思維的典型體現(xiàn)。這一模式使得共享單車押金具備了超出傳統(tǒng)押金“一般保證”功能，具有金融層面的特殊價值。其特殊性表現(xiàn)在：

1.一物多押，一人一押

實踐當中我們所熟知的押金大多以保證對象數(shù)量為標準收取，即傳統(tǒng)的“一物一押”。而目前市面上的共享單車大多采用用戶首次注冊繳納押金后方可用車的模式，也就是押金按人頭收取，即“一人一押”。這種押金收取模式結(jié)合“單車用戶數(shù)與投放量的倍數(shù)關(guān)系”，不難想象，每一輛共享單車上都可能存在著多筆押金，這就形成了“一物多押”的現(xiàn)象。

對于“一物多押”，《物權(quán)法》雖沒有關(guān)于押金的規(guī)定，但對于抵押卻有類似的規(guī)定：“財產(chǎn)抵押后，該財產(chǎn)的價值大于所擔保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分?！比欢@一規(guī)定與共享單車“一物多押”現(xiàn)象有著兩點明顯不同：第一，目的不同。該規(guī)定意在充分實現(xiàn)擔保物的價值，促進市場資金融通；共享單車則是針對具體用戶行為進行保障，同時也實現(xiàn)了囤積資金的金融價值。第二，性質(zhì)不同。該法律規(guī)定是對擔保物權(quán)的規(guī)定，而共享單車押金則呈現(xiàn)附解除條件的債權(quán)屬性。

“一物多押、一人一押”是共享單車押金最顯著的特殊性，由此，我們還可推及其具有的另一重要區(qū)別，即債權(quán)設(shè)定的擔保價值總額遠遠超出債權(quán)標的總額。

2.擔保價值高于擔保標的價值

擔保的設(shè)立在于確保債權(quán)人實現(xiàn)其債權(quán)，因而在設(shè)立擔保時，擔保物的價值以滿足債權(quán)的價值為準。根據(jù)《2018中國移動互聯(lián)網(wǎng)春季報告》顯示：OFO 2018年3月份的活躍用戶數(shù)量達到了2600多萬，而根據(jù)OFO 2018年4月發(fā)布的“聲明”，其共享單車的市場投放量在1000萬輛左右。也就是說，平均每一輛單車在同時享受2.6位用戶的押金保證。OFO的制造成本約在200元左右，現(xiàn)行的押金收取標準為99元/人，一輛共享單車所受擔保為300元左右，且隨著共享單車不斷成熟，其制造成本不斷降低，也就是說每一輛共享單車的投放者都正在享受著遠超于其自身價值的擔保，并且該差距在未來依然會增大[1]。

3.共享單車的押金退還與租賃業(yè)務(wù)具有分離性

傳統(tǒng)押金往往與基礎(chǔ)交易保持著從屬性，即一旦基礎(chǔ)交易停止，收押人則不再具有占有押金的合法理由，而應(yīng)當及時退還押金。但是，在共享單車模式下，用戶和平臺之間的租賃關(guān)系呈現(xiàn)間斷性的租賃模式，有著單次租賃時間短、租賃頻率高的特點，所以，按次交付押金的方式并不符合共享單車出行模式應(yīng)有的效率考量。因而，共享單車采用會員制，從押金覆蓋的時間來看就是，從客戶簽訂“用戶協(xié)議”、注冊單車賬戶起，到注銷賬戶止。押金擔保的是長期交易，而非用戶一次性地使用單車的行為。這樣的押金與租賃業(yè)務(wù)的分離模式也更好地適應(yīng)了共享單車的短期、多次租賃的模式[2]。

（二）共享單車押金的特殊價值

如前文論述，共享單車的三個特性使得它具有了金融層面的重要價值。綜觀共享單車，無論是押金還是預付資金都遠遠高于用戶的單次租賃使用費用，且押金和預付資金的龐大和穩(wěn)定性，使得我們能夠自然地將共享單車的盈利模式與普通提供租賃服務(wù)的公司區(qū)別開來。巨額資金沉淀使我們可以自然地聯(lián)想到以“支付寶”為代表的第三方支付機構(gòu)的客戶備付金。

1.第三方支付機構(gòu)及客戶備付金

第三方支付是“信用缺位”條件下的“補位產(chǎn)物”[3]，以最具代表性的支付寶為例，同時保護買賣雙方的利益，在三者之間保持中立的地位，并根據(jù)與買賣雙方的服務(wù)協(xié)議以及對交易信息的知悉而享有一定的自由裁斷權(quán)。賣方、支付寶與買方三者之間類似于一種居間行為。

第三方支付機構(gòu)采用的是“信用擔保，二次結(jié)算”模式，實質(zhì)上是在收款人和付款人之間設(shè)立過渡賬戶，使收支款項在支付平臺上實現(xiàn)可控性停頓，待雙方意見達成一致再決定資金的去留[4]。這一獨特的支付系統(tǒng)必然導致大量的資金沉淀于第三方支付機構(gòu)的賬戶上，即形成了“沉淀資金”。沉淀資金的來源主要包括以下兩種：

（1）在途資金

在第三方支付系統(tǒng)中，為了實現(xiàn)上文所述的交易安全，資金無論如何都會在支付機構(gòu)的賬戶上作一定時間的停留，從而形成真正意義上的“沉淀資金”，如支付寶。

（2）支付工具吸存資金

為了保障交易的順利、便捷，第三方支付機構(gòu)通常會提供賬戶充值服務(wù)。通俗來講，很像是我們?nèi)粘Ｉ钪谐Ｒ姷膬χ悼āM者提前購買充值過的購物卡，卡內(nèi)余額可在每一次消費時完成結(jié)算。

2.第三方支付機構(gòu)的盈利模式

（1）收取商戶服務(wù)的傭金及服務(wù)費

以支付寶為例，根據(jù)《支付寶服務(wù)收費規(guī)則》，其對通過它的平臺完成的轉(zhuǎn)賬、快速提現(xiàn)、信用卡支付等7項服務(wù)進行收費，并根據(jù)“交易流量”對不同的服務(wù)收取不同的服務(wù)費用。支付寶作為占有網(wǎng)絡(luò)支付半壁江山的市場主體，在全國范圍內(nèi)，每秒有近百萬的交易發(fā)生，可觀的交易流量對于支付寶來說就是可觀的傭金和服務(wù)費的收入。

（2）沉淀資金的高額利息

根據(jù)2017年11月11日淘寶網(wǎng)的現(xiàn)場實時數(shù)據(jù)顯示：活動開場后55秒，活動支付寶交易額破1億，到38分零5秒，突破50億元。姑且假設(shè)日交易額為50億元，按照資金沉淀時間為7日計算，沉淀資金規(guī)模為350億元，若按照存款利率0.36%計算，其一年的利息收益為1.26億元。雖然支付寶始終聲稱其從不打客戶備付金的主意，但是在沒有備付金利息返還給用戶的規(guī)則的情況下，它仍然難以擺脫“吃備付金利息”和“挪用備付金投資”的嫌疑。

3.共享單車押金和客戶備付金的異同

根據(jù)客戶備付金的定義，我們可以很明顯地判斷出共享單車押金和客戶備付金的差別。首先，在法律關(guān)系方面，客戶備付金源于第三方支付機構(gòu)“信用擔保、二次結(jié)算”[5]模式的居間行為，既存在居間合同又存在買方和支付機構(gòu)之間的保管關(guān)系，而共享單車押金則源于租賃法律關(guān)系的債權(quán)性擔保；其次，在法律主體數(shù)量方面，客戶備付金存在著賣方、買方以及第三方支付機構(gòu)這樣三個平等的法律主體，而共享單車押金則僅有用戶和平臺兩個法律關(guān)系主體。

雖然有著明顯的區(qū)別，但共享單車押金的“巨額性”和“穩(wěn)定性”又使得人們在思考單車公司的盈利模式時，可以輕易聯(lián)想到類似于“沉淀資金”的額外收益即銀行利息及風險投資收益，這才是單車公司真正的贏利點所在，而絕非“1元/ 半小時”的租金。這便是共享單車押金在發(fā)揮著其“擔保用戶合理用車”的基本作用外，給共享單車公司帶來的重要的特殊價值。并且酷騎單車等6家單車企業(yè)倒閉后出現(xiàn)的“押金退還難”問題也更加充分地印證了這一點。

“互聯(lián)網(wǎng)金融思維+押金”使共享單車押金超出了傳統(tǒng)押金一般擔保的作用。如果共享單車企業(yè)能夠?qū)⒕揞~用戶押金合理、穩(wěn)健地用于單車生產(chǎn)和維護、公司運營、技術(shù)研發(fā)等活動上，并且輔以有效監(jiān)管，共享單車企業(yè)就能夠?qū)崿F(xiàn)新模式下的健康發(fā)展。

（三）共享單車押金的特殊風險

1.風險種類

在通常的交易行為當中，交付押金一方所面臨的押金風險來自于押金收取標準以及何時可以請求返還押金上，而共享單車用戶面臨的風險主要體現(xiàn)在兩個方面：一是押金退還程序問題，二是公司倒閉后押金難以退還的問題。

（1）押金退還程序

目前市面上的單車公司基本都對押金退還規(guī)定了“到賬期限”。在技術(shù)能夠做到押金“及時到賬”的情況下，單車公司保留此規(guī)定，不僅給眾多的用戶帶來了不便，也欠缺法律上的合理性。

押金的繳納作為用戶在注冊后的未來一段時間內(nèi)妥善使用單車的保證是具備合理性的，但如果用戶通過平臺解除用戶協(xié)議，去除“使用者”的身份后，單車企業(yè)對于用戶押金的占有則是缺乏合法依據(jù)占有他人財產(chǎn)，應(yīng)當屬于非法占有。如若企業(yè)挪用押金進行投資取得收益，則產(chǎn)生了不當?shù)美膯栴}。

（2）押金安全

2017年共有6家共享單車企業(yè)倒閉，均引發(fā)了用戶押金難以收回的問題。不斷上演的共享單車企業(yè)倒閉和消費者押金無法退回的事件，給整個共享單車市場敲響了警鐘。

目前，共享單車投資的主要方式仍然是天使投資和風險投資，而龐大且穩(wěn)定的押金儲備給共享單車企業(yè)提供了風險投資的資本。但金融市場的不穩(wěn)定性和高度的風險性使得用戶押金處于一個不穩(wěn)定的危險狀態(tài)，一旦共享單車企業(yè)投資出現(xiàn)問題或者投資資金鏈出現(xiàn)問題,則必然會導致用戶押金難以退還的結(jié)果。

2．風險來源

目前，針對共享單車，僅有2007年交通部聯(lián)合十部委出臺的《關(guān)于鼓勵和規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)租賃自行車發(fā)展的指導意見》?！兑庖姟窂墓膭钇髽I(yè)提供免押金服務(wù)、設(shè)立?？顚Ｓ觅~戶、完善押金退還制度幾個角度對押金進行了概括性規(guī)定，但是并未對押金的使用邊界、平臺的權(quán)利義務(wù)等直接影響用戶押金安全的問題作出具體規(guī)定。此外，用戶對于自己的押金去向一概不知，只有當申請退回時，才可獲悉自己的押金是否安全，在用戶和平臺之間存在著嚴重的信息不對等，且這種不對等，沒有法定的信息披露義務(wù)以及信息獲悉權(quán)利來緩解。

綜上，共享單車目前所暴露的風險可以歸結(jié)為兩大原因：第一，共享單車作為新生事物，尚未形成與之相匹配的健全有效的法律規(guī)制；第二，單車平臺與用戶之間的信息不對等，使得用戶無法對單車平臺進行社會監(jiān)督從而維護自己的利益。

二、共享單車商業(yè)模式中的押金規(guī)則設(shè)計建議

通過上述分析可以看出，共享單車押金風險集中在企業(yè)對用戶押金的利用缺乏邊界限制和監(jiān)管上，所以在考量共享單車押金的規(guī)制時，應(yīng)當通過特殊的規(guī)則設(shè)計，來實現(xiàn)共享單車用戶和企業(yè)之間的利益平衡，實現(xiàn)以下目的追求：第一，允許共享單車公司創(chuàng)新押金收取模式，安全、穩(wěn)健地利用押金，培育共享單車行業(yè)；第二，在支持創(chuàng)新的基礎(chǔ)上，避免系統(tǒng)性風險，保護用戶利益，確保用戶押金安全。因而，筆者比照與共享單車盈利模式有著相似點的支付寶的管理方法，提出以下幾點規(guī)則：

（一）“客戶備付金”集中監(jiān)管制度的借鑒

長期以來，第三方支付機構(gòu)在法律真空與監(jiān)管缺位中摸索著前進，埋伏著巨大的金融風險與經(jīng)濟安全隱患，廣泛的市場應(yīng)用給第三方支付機構(gòu)帶來了可觀的資金沉淀。直至2010年央行出臺《非金融機構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》（下稱《管理辦法》）才正式結(jié)束其“原始成長期”[5]，納入法律調(diào)整的范圍。對于客戶備付金，歷經(jīng)2013年《支付機構(gòu)客戶備付金存管辦法》（以下簡稱《存管辦法》）以及2017年《中國人民銀行辦公廳關(guān)于實施支付機構(gòu)客戶備付金集中存管有關(guān)事項的通知》（以下簡稱《通知》），不斷加強對沉淀資金的嚴格監(jiān)管。

在上文，我們討論了共享單車押金及客戶備付金之間的差異和本質(zhì)上的相似點。第三方支付機構(gòu)以及客戶備付金也經(jīng)歷了長時間的原始成長期，自產(chǎn)生以來，始終面臨著“沉淀資金”安全的質(zhì)疑。共享單車作為新型業(yè)態(tài)，也正處于規(guī)范體系不完善的初始成長階段。因而，我們認為，在思考對共享單車押金的監(jiān)管辦法時，不妨借鑒央行對“客戶備付金”的監(jiān)管方式。

1.央行舉措：客戶備付金集中監(jiān)管

中國人民銀行辦公廳于2017年1月13日下發(fā)《通知》，文件第一、二條分別規(guī)定“自2017年4月17日起，支付機構(gòu)應(yīng)將客戶備付金按照一定比例交存至指定機構(gòu)專用存款賬戶”。

央行認為，就數(shù)據(jù)統(tǒng)計來看，客戶備付金已經(jīng)形成龐大的規(guī)模，但分散存放使得備付金具有很大風險，體現(xiàn)在：一是客戶備付金被支付機構(gòu)挪用，進行理財產(chǎn)品購買和高風險投資上；二是許多支付機構(gòu)利用規(guī)模巨大的客戶備付金來賺取利息收入，偏離了其主業(yè)，破壞了公平競爭的市場環(huán)境[5]。而對客戶備付金進行集中監(jiān)管則能夠糾正和防止支付機構(gòu)違規(guī)挪用客戶備付金，降低給消費者帶來的風險，維護市場競爭和金融秩序。同時，按一定比例實施集中監(jiān)管，也給了支付機構(gòu)自由地妥善運用客戶備付金的空間，有利于盤活資金，促進支付機構(gòu)的發(fā)展。

2.客服備付金在共享單車中的具體辦法

通過“客戶備付金集中監(jiān)管”，政府要求共享單車企業(yè)拿出與所收的押金成比例的自有資金作為備付金，用于及時滿足需要退還押金的消費者。同時，允許共享單車企業(yè)對比例外的押金進行合理投資，避免大量資金沉淀喪失應(yīng)有效率，同時又能夠使共享單車企業(yè)的閑置押金合理、穩(wěn)健地用于單車生產(chǎn)和維護、公司日常運營、技術(shù)研發(fā)與創(chuàng)新。但是，問題的關(guān)鍵在于設(shè)置怎樣的備付金比例能夠更好地實現(xiàn)這一目標。

《通知》明確列明了網(wǎng)絡(luò)支付業(yè)務(wù)、銀行卡收單業(yè)務(wù)和預付卡發(fā)行與受理三類業(yè)務(wù)的各個機構(gòu)應(yīng)當交付的比例，《管理辦法》對三種業(yè)務(wù)類型也做了明確的界定。筆者認為，雖然共享單車收取押金的業(yè)務(wù)沒法與這三種服務(wù)嚴格地對應(yīng)，但是它確實基于相同的金融原理，即在收取環(huán)節(jié)形成了他人可以請求返還的巨額資金沉淀，且一定程度上滿足“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)”中的“互聯(lián)網(wǎng)支付”的形態(tài)。因此，我們認為，共享單車企業(yè)收取備付金的比例應(yīng)當參照《通知》中對“網(wǎng)絡(luò)支付”的規(guī)定，即對共享單車行業(yè)的不同企業(yè)，按照《非銀行支付機構(gòu)分類評級管理辦法》規(guī)定的“客戶備付金管理、合規(guī)與風險防范、客戶權(quán)益保護、系統(tǒng)安全性、反洗錢措施”六大指標進行評級，根據(jù)級別，交付備付金。

（二）企業(yè)的披露義務(wù)

依照上文的分析，共享單車公司就客戶支付的押金，最大程度上也僅需按照20%的比例支付，那么對剩余80%的客戶押金，共享單車公司依然享有很大的自主性。那么對這部分押金，該如何有效地實現(xiàn)監(jiān)管，確保其安全？我們認為，應(yīng)當讓共享單車企業(yè)負有一定程度上的信息披露義務(wù)，如同金融機構(gòu)一樣，通過外部監(jiān)督，實現(xiàn)對資金的監(jiān)管。

1.披露與商業(yè)秘密的保護

所謂商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。在思考讓共享單車負有披露義務(wù)時，應(yīng)當是立足于其具有金融性質(zhì)，在營業(yè)模式上具有金融的特點，而這種營業(yè)模式上的金融性質(zhì)是共享單車沒有對外公開的部分，那就不得不考慮到企業(yè)經(jīng)營的商業(yè)秘密問題。如同商業(yè)秘密的定義，雖然公眾大體知悉押金對共享單車公司的重要價值，但其內(nèi)在究竟如何運作，仍是企業(yè)內(nèi)部未經(jīng)公開的信息，所以，共享單車押金對單車公司而言能夠產(chǎn)生巨大的經(jīng)濟價值。因此，披露義務(wù)一方面要實現(xiàn)押金具體情況的公開，另一方面也應(yīng)當注意對共享單車公司的保護。

2.披露義務(wù)的范圍

參考《中國互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會信息披露自律管理規(guī)范》的規(guī)定，金融協(xié)會應(yīng)當在其網(wǎng)站上向公眾就項目融資人、項目發(fā)起人、項目信息等信息進行公布。金融機構(gòu)的披露義務(wù)要求盡可能公開透明，以便利投資人了解項目信息和進展。

我們認為，共享單車公司介于租賃公司和互聯(lián)網(wǎng)金融之間，應(yīng)當使其負有高于支付寶的披露義務(wù)，至少應(yīng)當定期向公眾披露公司的現(xiàn)有用戶情況、押金儲備總額以及賬戶現(xiàn)有的穩(wěn)定押金儲備，使用戶能夠依據(jù)這些信息，自主決定是否應(yīng)當申請賬戶注銷，從而取回自己的押金。此外，鑒于用戶知識水平不一、判斷能力不同，不宜要求共享單車公司向用戶披露其押金的具體用途，以免引起用戶不必要的不安，從而造成用戶押金沉淀的波動。

（三）退還程序

共享單車用戶最為關(guān)心、與用戶利益最為緊密的問題，就是用戶想要取回押金時能否取回押金以及能否及時取回押金。共享單車現(xiàn)有的押金退還規(guī)則，普遍規(guī)定共享單車用戶申請押金退還后“1-3”或“3-7”個工作日押金返還原賬戶。在目前的互聯(lián)網(wǎng)支付機制完全可以實現(xiàn)“退款即時到帳”的情況下，各家共享單車公司依然規(guī)定了延遲退款，容易讓人與前文提到過的押金池相聯(lián)系。也就是說，用戶的押金存在于共享單車公司的賬戶每一天，都會給共享單車公司帶來收益。這種額外的收入是建立在用戶的返還請求權(quán)無法實現(xiàn)的基礎(chǔ)上的，然而基于前文對普通押金出押人返還請求權(quán)發(fā)生時間的分析，在用戶注銷賬戶的那一刻起，用戶即享有了要求共享單車公司返還押金的請求權(quán)，所以，單車公司的延遲退款無疑是對用戶返還請求權(quán)的侵害。我們認為，應(yīng)當推動行業(yè)協(xié)會以及行政主管部門以《指導意見》為原則，制定關(guān)于規(guī)范押金返還機制的實施細則，押金退還時間不應(yīng)過長，這樣會剝奪用戶處分這筆返還押金來取得收益的權(quán)利；也無需要求即時到帳，應(yīng)當給共享單車公司一定的反應(yīng)時間來處理全國范圍內(nèi)的用戶退款。

三、結(jié)語

押金作為當今經(jīng)濟交往中重要的擔保手段，具有不可替代的重要價值。對于共享單車而言，結(jié)合了商業(yè)模式的押金使其具有了區(qū)別于一般押金的特殊性，包括“一物多押，一人一押”、擔保價值高于擔保標的價值、押金退還與租賃業(yè)務(wù)相分離等，這些特殊性成就了共享單車押金特殊的商業(yè)價值，給共享單車企業(yè)帶來了金融方面的特殊價值，同時也顯現(xiàn)出高于一般押金的特殊風險，產(chǎn)生了押金安全方面的諸多問題。基于對其特殊性和風險的分析，筆者從“客戶備付金”集中監(jiān)管制度、企業(yè)的信息披露義務(wù)、退還程序三個方面提出我們的考量和建議，希望能夠以此為共享單車押金問題的解決提供參考。當然，對于一項仍處于“原始成長期”的新型業(yè)態(tài)，還應(yīng)當發(fā)揮市場監(jiān)管的作用，為共享單車行業(yè)內(nèi)部營造一個自由、公平、開放、非壟斷的競爭環(huán)境，通過充分的市場競爭，調(diào)整押金模式，進而實現(xiàn)共享單車行業(yè)的長足發(fā)展。