關(guān)鍵詞 藏族 傳統(tǒng)法律文化 現(xiàn)代法治文化 沖突

基金項(xiàng)目：本文系西藏自治區(qū)哲學(xué)社會(huì)科學(xué)專項(xiàng)資金項(xiàng)目（項(xiàng)目批準(zhǔn)號(hào)：17BFX001）資助、教育部人文社會(huì)科學(xué)研究青年基金項(xiàng)目“依法治藏進(jìn)程中藏族傳統(tǒng)法律文化的傳承與揚(yáng)棄”（項(xiàng)目批準(zhǔn)號(hào)：17XZJC820001）資助。

作者簡(jiǎn)介：蘇雪菁，西藏大學(xué)政法學(xué)院副教授，研究方向：法律文化。

中圖分類號(hào)：D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.03.237

一、為什么要重視藏族傳統(tǒng)法律文化

傳統(tǒng)是歷史的積淀和文化的凝結(jié)，是特定范圍內(nèi)人們的生活習(xí)慣、思想觀念、民族心理等多種文化因素的總和，因而傳統(tǒng)具有民族獨(dú)特性和地域特征。傳統(tǒng)離我們今日的生活并不遙遠(yuǎn)，正如著名法學(xué)家梁治平所言，“它不僅僅是一個(gè)歷史上曾經(jīng)存在的過(guò)去，同時(shí)還是個(gè)歷史地存在的現(xiàn)在，因此，我們不但可以在以往的歷史中追尋傳統(tǒng)，而且可以在當(dāng)下生活的折射里發(fā)現(xiàn)傳統(tǒng)?！?傳統(tǒng)的法律文化是現(xiàn)代法治建設(shè)的土壤。傳統(tǒng)法律文化是一個(gè)國(guó)家、地區(qū)或民族在共同生活過(guò)程中所形成并傳承、發(fā)展的與法律相關(guān)的觀念意識(shí)、規(guī)范制度、行為實(shí)踐的總體，深刻地存在于人們的法律心理、法律意識(shí)、法律行為習(xí)慣之中。傳統(tǒng)法律文化從大的方面來(lái)講分為兩部分：“淺層次”的法律制度文化和“深層次”的法律精神文化，法律精神文化即法律觀念意識(shí)，這是法律文化的核心。我們國(guó)家提出了“文化強(qiáng)國(guó)”的口號(hào)，而法律作為文化的一個(gè)重要組成部分，“文化強(qiáng)國(guó)”就應(yīng)該有法律文化的內(nèi)容。

藏族是一個(gè)有著悠久歷史和優(yōu)良傳統(tǒng)法律文化的古老民族。歷史上，藏族人民的生產(chǎn)和生活秩序的維持、人們之間沖突矛盾的解決以及對(duì)人身傷害行為的懲處等等，都依靠人們?cè)谏顚?shí)踐中逐漸確立的規(guī)則。這些規(guī)則有些是具有強(qiáng)制性的習(xí)慣法，有些是社會(huì)共同遵循的習(xí)俗，是經(jīng)藏族聚居區(qū)各部落確認(rèn)或制定，并賦予其強(qiáng)制力，保證其在本部落或本族群一定范圍內(nèi)實(shí)施，且靠約定俗成的習(xí)慣信仰與盟誓約定調(diào)整人們關(guān)系的具有約束力的社會(huì)規(guī)范。作為一種文化現(xiàn)象或規(guī)則制度，它從不同角度體現(xiàn)了藏族人民傳統(tǒng)的人生觀、宗教觀、道德觀、價(jià)值觀和法律觀。這些社會(huì)規(guī)范既有宗教信仰、倫理道德、鄉(xiāng)規(guī)民約、風(fēng)俗習(xí)慣，也有藏族原始宗教--苯教文化精神，以及后來(lái)整合發(fā)展的尊重世上所有生命神圣不可殺生予奪之藏傳佛教的諸多價(jià)值觀念，藏民族的這些道德習(xí)尚、文化觀念、不殺生的宗教觀等構(gòu)成了藏族每個(gè)社會(huì)成員共同遵守的習(xí)慣性規(guī)則、行為準(zhǔn)則和法律觀念，并以習(xí)慣法為載體傳承下來(lái)，從而形成了內(nèi)容獨(dú)樹(shù)一幟與特征鮮明的習(xí)慣法體系，這些規(guī)則制度對(duì)歷史上的廣大藏族聚居區(qū)的發(fā)展進(jìn)步發(fā)揮過(guò)很大作用，其法律文化觀念更是影響至今，甚至影響著現(xiàn)在或未來(lái)藏族聚居區(qū)和整個(gè)中國(guó)法治建設(shè)的進(jìn)程。

二、藏族傳統(tǒng)法律文化與現(xiàn)代法治文化的沖突

法治文化屬于法律文化的范疇，是法律文化發(fā)展的一種形態(tài)，是一種與人治文化相對(duì)立的先進(jìn)的法律文化。中共十八屆四中全會(huì)于2014年10月23日通過(guò)了《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》，正式提出了建設(shè)社會(huì)主義法治文化的政治任務(wù)。“求木之長(zhǎng)者，必固其根本；欲流之遠(yuǎn)者，必浚其泉源”，我國(guó)的法治文化建設(shè)必須在傳統(tǒng)法律文化的“土壤”中進(jìn)行，西藏的法治文化建設(shè)必須立足于自身的文化根基。從藏族傳統(tǒng)法律文化到現(xiàn)代法治文化的轉(zhuǎn)化，意味著非法治的傳統(tǒng)法律文化向法治的法律文化的轉(zhuǎn)變。從傳統(tǒng)法律文化轉(zhuǎn)向法治文化，是一條布滿荊棘的道路，保持原有的傳統(tǒng)法律文化相對(duì)容易，而建設(shè)現(xiàn)代法治文化的任務(wù)卻很艱巨，因?yàn)榉梢赘?，而文化卻根深蒂固。對(duì)一個(gè)國(guó)家或一個(gè)民族來(lái)說(shuō)，歷史與傳統(tǒng)中凝聚的智慧和經(jīng)驗(yàn)始終是無(wú)法抹去的印記，因而，在西藏社會(huì)現(xiàn)代性轉(zhuǎn)型的過(guò)程中，藏族傳統(tǒng)法律文化直接影響到了現(xiàn)代法治文化建設(shè)，影響到了依法治藏的進(jìn)程。

我國(guó)現(xiàn)代的法律制度主要借鑒、移植西方的法治理論、法律規(guī)則而形成，而西方的法治理論與藏族傳統(tǒng)法律文化的巨大差異，二者沖突在所難免。藏族傳統(tǒng)法律文化在歷史發(fā)展進(jìn)程中沉積了具有地域、民族特色的藏族傳統(tǒng)法律文化，其中既有可積極整合的因素，又有消極因素。

（一）傳統(tǒng)“宗教、道德高于法律”的觀念與現(xiàn)代“法律至上”理念的沖突

現(xiàn)代文明國(guó)家提出“法律的統(tǒng)治”，推崇“法律至上”，強(qiáng)調(diào)法律高于權(quán)力，法律高于領(lǐng)導(dǎo)意志。在舊西藏（吐蕃時(shí)期），法律為王制定，為王所用，王可以凌駕于任何法律之上并不受它的制約，這種制度下，法律從屬于權(quán)力。

在調(diào)整社會(huì)關(guān)系方面，舊西藏主要以佛教、道德、習(xí)慣來(lái)治民，也使得法律沒(méi)有其應(yīng)有的權(quán)威性，不被人們重視。如舊西藏的“賠命價(jià)”制度，在舊西藏，對(duì)于殺人這種剝奪他人生命權(quán)的處罰往往賠償“命價(jià)”或者以“血族復(fù)仇”方式解決，這種傳統(tǒng)法律思想對(duì)現(xiàn)代的影響仍然很大。在今天的那曲地區(qū)，這種現(xiàn)象仍然存在。受害人的親屬往往不會(huì)選擇用法律途徑將被告人繩之以法并予以處罰，也不會(huì)在乎被告人被判處何罪受以何種刑罰，他們更在乎的是考慮要求被告人及其親屬賠償“命價(jià)”。而在西藏某些地方，被害人的親屬不僅要求賠償“命價(jià)”，甚至還要求以“以命抵命”這種“血族復(fù)仇”的方式來(lái)了結(jié)家族間的仇恨。這種繞過(guò)法律、“私了”的現(xiàn)象，反映了人們無(wú)視法律權(quán)威的社會(huì)心理。此外，“賠命價(jià)”純粹是以罰代刑，不區(qū)分民事責(zé)任和刑事責(zé)任，忽視了刑事犯罪對(duì)社會(huì)的危害性及社會(huì)的公共安全。從人權(quán)角度講，“賠命價(jià)”是對(duì)富人的縱容，對(duì)受害人生命的輕視，而且違背了罪刑法定和罪刑相適應(yīng)的現(xiàn)代法治原則。

對(duì)法律權(quán)威的毀損還表現(xiàn)在“二次司法”上?！啊嗡痉锤鶕?jù)國(guó)家法解決的案件糾紛，由于國(guó)家法與少數(shù)民族習(xí)慣法的沖突，在國(guó)家司法機(jī)關(guān)對(duì)案件作出司法裁判以后，少數(shù)民族當(dāng)事人按照習(xí)慣法對(duì)該案件又重新進(jìn)行一番審理而做出裁決?！?在西藏地區(qū)，忽視國(guó)家法的“二次司法”的做法是普遍存在的，不僅損害藏族當(dāng)事人的合法權(quán)益，而且踐踏了國(guó)家法律，對(duì)社會(huì)的治安造成了威脅。對(duì)于民事糾紛也一樣。在西藏廣大農(nóng)牧區(qū)，當(dāng)人們發(fā)生草原糾紛時(shí)不訴諸人民法院，往往請(qǐng)宗教人士（如喇嘛）、部落頭人或者家族族長(zhǎng)出面來(lái)解決此類問(wèn)題的情形比比皆是。

西藏是一個(gè)具有悠久歷史和獨(dú)特傳統(tǒng)文化的少數(shù)民族地區(qū)，傳統(tǒng)法律文化對(duì)現(xiàn)代社會(huì)影響深遠(yuǎn)。人們更多的是運(yùn)用傳統(tǒng)做法來(lái)解決紛爭(zhēng)、平定訴訟，而較少地運(yùn)用現(xiàn)行法律，這不僅反映了他們對(duì)本民族傳統(tǒng)文化具有特殊的情感，還表明了傳統(tǒng)法律文化深深地嵌入了人們的思想深處。這種依靠宗教、道德、習(xí)慣來(lái)維持社會(huì)秩序的傳統(tǒng)觀念使得法律往往被置于被忽視或不被信仰的邊緣位置，這對(duì)整個(gè)西藏地區(qū)社會(huì)秩序的維護(hù)、現(xiàn)代法治理念的推廣和法律權(quán)威的樹(shù)立是極為不利的。

（二）藏族深厚的民族感情和族群思想削弱了現(xiàn)代法律規(guī)范的權(quán)威性

閉塞環(huán)境下血統(tǒng)同源、文化同源的民族，往往更信任和依賴傳統(tǒng)習(xí)俗而非國(guó)家法律。法國(guó)著名社會(huì)學(xué)家涂爾干（Durkheim）認(rèn)為，特定地域內(nèi)人群共同的生產(chǎn)生活經(jīng)歷必然會(huì)在這群人中產(chǎn)生精神聯(lián)系，使得這群人成為一個(gè)整體，區(qū)別于其他群體，進(jìn)而依據(jù)這些共同的認(rèn)知和經(jīng)歷創(chuàng)造秩序，以群體中的有威望的老者為秩序的守護(hù)者。 在藏族傳統(tǒng)文化中，這種秩序即族規(guī)民約、宗教戒律、風(fēng)俗習(xí)慣、倫理道德等習(xí)慣法，由德高望重的長(zhǎng)者和高僧大德來(lái)掌握裁決權(quán)力維持秩序，這種長(zhǎng)期延續(xù)下來(lái)的習(xí)慣做法在西藏的偏遠(yuǎn)地區(qū)已然成為處理矛盾糾紛的常規(guī)手段，國(guó)家法律則退居其次。

鑒于西藏的特殊戰(zhàn)略地位，出于對(duì)民族風(fēng)俗習(xí)慣和少數(shù)民族傳統(tǒng)的尊重，國(guó)家對(duì)民族地區(qū)的法律適用情況抱著溫和態(tài)度，使得一部分法律政策在少數(shù)民族地區(qū)不能得到很好地落實(shí)。國(guó)家制定法與藏族傳統(tǒng)習(xí)慣法的沖突矛盾，影響著西藏法治建設(shè)的進(jìn)程。

費(fèi)孝通先生指出：“在鄉(xiāng)土社會(huì)中，（國(guó)家層面的）法律是無(wú)從發(fā)生的?！?因?yàn)猷l(xiāng)土社會(huì)地域封閉，是一種熟人社會(huì)，幾乎不需要法律或法院，人們依照當(dāng)?shù)氐娘L(fēng)俗習(xí)慣、鄉(xiāng)土人情就能維持正常的生產(chǎn)生活。然而現(xiàn)代社會(huì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)達(dá)，人員流動(dòng)的廣泛，使得社會(huì)變?yōu)橥耆煌卩l(xiāng)土社會(huì)的陌生社會(huì)，來(lái)自不同地域的人們生活在了一起。陌生人社會(huì)中，習(xí)慣及道德力量減弱，使得更具有強(qiáng)制性的正式法律應(yīng)運(yùn)而生。藏民族聚居區(qū)正是存在這種地域的限制，導(dǎo)致舊有習(xí)慣法難以被打破。對(duì)于西藏偏遠(yuǎn)地區(qū)來(lái)說(shuō)，高原氣候及缺氧的環(huán)境等自然條件限制了人員流動(dòng)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，是典型的鄉(xiāng)土社會(huì)，對(duì)現(xiàn)代法律沒(méi)有需求，因此拒絕接受和改變，造成現(xiàn)代法律制度在這些地區(qū)難以推行。

（三）傳統(tǒng)等級(jí)觀念與現(xiàn)代法律平等觀念的沖突

平等權(quán)是我國(guó)憲法規(guī)定的公民的一項(xiàng)基本權(quán)利，它要求法律面前人人平等，人人都要遵守法律、受法律的約束，人們平等地適用法律，也平等地受法律的保護(hù)。法律面前人人平等是現(xiàn)代法治的基本要求，是現(xiàn)代法治的基本精神。盡管現(xiàn)代法律都規(guī)定了平等權(quán)，但傳統(tǒng)文化中的等級(jí)思想?yún)s深深隱藏于人們思想深處，影響著人們平等觀念的形成。舊西藏，家族或部落是地方政權(quán)的基礎(chǔ)。在這個(gè)最基本的單位中，所有的成員都要受到家族族長(zhǎng)或部落首長(zhǎng)的制約，族長(zhǎng)、頭人擁有司法、行政大權(quán)。

舊西藏所處時(shí)期是一個(gè)等級(jí)森嚴(yán)的階級(jí)社會(huì)，所有的立法、司法、行政、宗教活動(dòng)都要以王為核心，王處于絕對(duì)的統(tǒng)治地位，他不但有權(quán)調(diào)處一般民事糾紛，甚至對(duì)于一些嚴(yán)重的犯罪行為享有生殺予奪的權(quán)力。盡管這種專制制度早已沒(méi)落，但是受其思想影響的不平等觀念以及家長(zhǎng)制法律文化仍禁錮著人們的思想。這給西藏現(xiàn)代法治文化的發(fā)展帶來(lái)許多消極的影響。如在婚姻制度方面，廣大藏區(qū)普遍存在這種現(xiàn)象：許多夫妻沒(méi)有經(jīng)過(guò)《中華人民共和國(guó)婚姻法》規(guī)定的結(jié)婚程序?qū)嵭薪Y(jié)婚登記，就直接以夫妻名義共同生活或者進(jìn)行某些結(jié)婚儀式后就認(rèn)為是合法的夫妻關(guān)系。一旦出現(xiàn)情感糾紛時(shí)，無(wú)過(guò)錯(cuò)方的權(quán)益就無(wú)法受到法律的保障，這對(duì)穩(wěn)固家庭婚姻關(guān)系以及保護(hù)弱勢(shì)群體一方是極為不利的。不平等觀念還體現(xiàn)在“賠命價(jià)”制度中，命價(jià)數(shù)額由被害人所處的社會(huì)地位來(lái)確定，即“賠命價(jià)”因人而異。隨著社會(huì)的發(fā)展，“賠命價(jià)”的數(shù)額不斷增長(zhǎng)，但仍然區(qū)分人的等級(jí)。這種“不同人則不同命價(jià)”將人做了三六九等的劃分，是等級(jí)思想的體現(xiàn)。還有西藏習(xí)慣法中的男尊女卑觀念等，這些等級(jí)觀念與現(xiàn)代法治文化的發(fā)展不協(xié)調(diào)，對(duì)維護(hù)人權(quán)和構(gòu)建和諧社會(huì)造成了阻礙，也違背了我國(guó)憲法所明確規(guī)定的“法律面前人人平等”的原則。

三、結(jié)語(yǔ)

藏族傳統(tǒng)法律文化在歷史發(fā)展進(jìn)程中沉積了具有地域、民族特色的藏族傳統(tǒng)法律文化，其中既有可積極整合的因素，又有消極因素?，F(xiàn)代法治文化建設(shè)必須立足于自身的文化根基，從藏族傳統(tǒng)法律文化到現(xiàn)代法治文化的轉(zhuǎn)化，意味著非法治的傳統(tǒng)法律文化向法治的法律文化的轉(zhuǎn)變，這是一條布滿荊棘的道路。藏族傳統(tǒng)法律文化直接影響到了現(xiàn)代法治文化建設(shè)，影響到了依法治藏的進(jìn)程。藏族傳統(tǒng)法律文化中的宗教至上、道德至上、權(quán)力本位、法律工具主義、等級(jí)思想等都與現(xiàn)代法治理念相悖，阻礙著現(xiàn)代法治文化建設(shè)。對(duì)于藏族傳統(tǒng)法律文化中的消極因素與現(xiàn)代的沖突問(wèn)題，需要隨著法制教育、普法工作的開(kāi)展和依法治藏的全面推進(jìn)而逐漸消除。

注釋：

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