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彭真關(guān)于新中國民事立法的理論與啟示

2018-05-14 12:32化國宇朱力宇
治理研究 2018年6期
關(guān)鍵詞:彭真民主集中制民法典

化國宇 朱力宇

摘要:彭真在主持新中國的民事立法過程中,提出了一系列前所未有的起草思路,開創(chuàng)了現(xiàn)代立法活動的社會主義生動實踐。在效果上,不僅豐富了新中國的民事立法理論,也對新中國的民法起草起到了巨大的助推作用。他通過在民事立法中貫徹民主集中制,很好的平衡了民事立法民主化與科學(xué)化之間的關(guān)系;強調(diào)法制史和比較法研究的重要性,提出民事立法中對于古今中外的經(jīng)驗,不能輕易忽略和否定,要認真研究、合理吸收;堅持一切從中國的實際出發(fā),處理好民事立法與社會主義經(jīng)濟基礎(chǔ)、群眾傳統(tǒng)風(fēng)俗習(xí)慣和新時期改革開放的關(guān)系。他還提出要正確認識民法典起草的艱巨性和復(fù)雜性,從而避免了工程立法和政績立法,其“功成未必在我”的政治胸襟令人欽佩。

關(guān)鍵詞:彭真;新中國立法;民法典;民主集中制

中圖分類號:D901 文獻標(biāo)志碼:A 文章編號:1007-9092(2018)06-0121-008

當(dāng)前學(xué)界關(guān)于彭真民主法制思想的研究主要集中于人民代表大會制度、地方自治、立法以及法律監(jiān)督等思想領(lǐng)域。①而立法思想的研究一直以來是法學(xué)學(xué)者關(guān)注的重點。彭真在我國社會主義法制發(fā)展初期,親自抓憲法的修改和刑法、民法、訴訟法的起草工作。在長期的立法實踐過程中,彭真提出諸多重要的理論觀點,對新中國的立法工作產(chǎn)生了深遠影響。彭真的立法理論與經(jīng)驗是國家法制建設(shè)的寶貴財富,值得深入研究。

目前已有的關(guān)于彭真立法思想的研究主要關(guān)注其一般立法思想、憲法制定思想和刑事立法思想,②

而對其民事立法思想尤其是民法起草思想關(guān)注不夠。民法起草由于面臨經(jīng)濟體制改革方向不確定、學(xué)界思想不統(tǒng)一和人民關(guān)注程度高等特殊問題,較其他法律起草更為復(fù)雜,彭真關(guān)于民事立法的思想也因而較其他部門立法更具有針對性和特殊性。

在新中國民法起草的問題上,他提出了一系列前所未有的起草思路,開創(chuàng)了現(xiàn)代立法活動的社會主義生動實踐。在效果上,不僅豐富了新中國的民事立法理論,也對新中國的民法起草起到了巨大的助推作用。甚至早在新中國民法起草之初,彭真就已規(guī)劃了長期、宏大的中國特色民法典建構(gòu)之路。這些都是需要為后世所注意和繼承的。在推進依法治國,建設(shè)中國特色社會主義法治的今天,尤其是在中國民法向法典化邁進的新時代,進一步歸納總結(jié)彭真的民事立法經(jīng)驗,無疑具有重要的理論意義和現(xiàn)實意義。

一、民事立法民主化與科學(xué)化的平衡

立法民主化原則在國家立法實踐活動中的制度化、定型化至少可以追溯到彭真1979年后主持全國人大立法工作期間。在彭真看來,民主集中制不僅僅是黨和國家的組織原則,同樣也適用于立法活動,這一經(jīng)驗應(yīng)成為立法工作的指導(dǎo)思想。尤其是在民事立法問題上,這一要求尤為緊要。他指出民法起草要遵循民主集中制,且不止一次地強調(diào)這一原則,“民法通則……要在高度民主的基礎(chǔ)上達到高度的集中?!迸碚妫骸蛾P(guān)于人大常委會工作》,《彭真文選(1941-1990年)》,人民出版社1991年版,第569頁。事實證明,通過民主基礎(chǔ)上的集中和集中指導(dǎo)下的民主,能夠有效地平衡民事立法的民主化與科學(xué)化之間的關(guān)系。

(一)堅持走群眾路線,實現(xiàn)民主基礎(chǔ)上的“多謀”

彭真認為,包括立法工作在內(nèi),群眾路線是“一切工作的根本路線”。彭真:《關(guān)于立法工作》,《彭真文選(1941-1990年)》,第507頁?!吧贁?shù)人謀,是片面的?!比藗兘?jīng)驗不同,看問題的角度不同,有不同看法是很自然的。只有把觀點亮出來,經(jīng)過相互討論才有可能達成一致,“真理總是越辯越明”。怕有不同意見,聽不進不同意見,都是心虛的表現(xiàn)?!八裕€是走群眾路線好?!迸碚妫骸蛾P(guān)于立法工作》,《彭真文選(1941-1990年)》,第507頁。在民事立法方面,走群眾路線就是要堅持民主立法,實現(xiàn)立法的“多謀”。對此,彭真曾在不同場合彭真同志1985年在省、自治區(qū)、直轄市人大常委會負責(zé)同志座談會上的講話和1981年在民法座談會上的講話中都談到了立法如何走群眾路線,實現(xiàn)民主基礎(chǔ)上的“多謀”的問題。提出了自己的看法。

首先是參與民事立法的主體的廣泛性,專家參與立法與吸收群眾意見相結(jié)合。與西方由法學(xué)家主導(dǎo)起草民法典不同,我國人民民主專政憲法確立了主權(quán)在民原則,只有人民才是真正的主權(quán)者,朱力宇,化國宇:《“法律面前人人平等”應(yīng)涵蓋立法平等》,《求實》,2012年第7期。立法權(quán)是人民主權(quán)的重要組成部分,因此人民必然是行使立法這一重大主權(quán)行為的主體。人民是立法權(quán)的主體雖然不等于群眾直接立法,但是必須充分反映群眾的意見和需求。因此參與立法的主體要能夠代表群眾,代表群眾的各個階層。彭真指出,立法不僅要集中委員們、代表們的意見,還要聽取工、農(nóng)、知識分子等各方面的意見?!叭珖舜蟪N瘯_會,請各省、自治區(qū)、直轄市的同志來,共謀國家大事,這是個好辦法?!迸碚妫骸蛾P(guān)于立法工作》,《彭真文選(1941-1990年)》,第507頁。專家參與立法作為公眾參與立法的重要方面,通過對公眾意見進行分析、歸納和整合,能夠把各種意見和訴求充分表達?!睹穹ㄍ▌t》草案就曾印發(fā)法律院校和法學(xué)研究機構(gòu)廣泛征求意見,盡最大努力將中國人民應(yīng)當(dāng)享有的民事權(quán)利悉數(shù)寫進了民法通則?!杜碚?zhèn)鳌肪帉懡M:《彭真?zhèn)鳌さ谒木恚?979-1997)》,中央文獻出版社2012年版,第1547-1548頁。

其次是包容多元化的立法建議。他主張立法工作在進行調(diào)查研究時,要征求意見。意見不同,甚至針鋒相對也是正常的,事物在矛盾中才能發(fā)展。彭真說:“立法就是要有不同意見,要讓大家知道立法中的不同意見,才能有針對性地解決問題?!彼€認為,不同意見越多,就更方便進行比較,對不同意見進行鑒別,民法才可能搞得更好。在當(dāng)時,受計劃經(jīng)濟慣性思維的影響,加之蘇聯(lián)拉普捷夫的現(xiàn)代經(jīng)濟法學(xué)理論的傳入,經(jīng)濟法學(xué)界對起草民法通則持批判態(tài)度。他們認為民法不能適應(yīng)社會主義經(jīng)濟關(guān)系法律調(diào)整的要求,國營企業(yè)、集體企業(yè)的橫向經(jīng)濟活動應(yīng)由經(jīng)濟法來調(diào)整。對于經(jīng)濟法學(xué)界的不同聲音,彭真十分重視,認為凡是有說服力的意見,都要接受,并要求法工委盡快召開在京經(jīng)濟法學(xué)者座談會征求意見。他同時也指出,民法通則的制定不能因為有人反對就停止,對反對意見可以進一步公開,這是立法民主化的要求和體現(xiàn)。

二、法制史與比較法研究在民事立法中的作用

彭真在直接領(lǐng)導(dǎo)全國人大及其常委會的民事立法工作中,就如何正確處理好本國經(jīng)驗的總結(jié)吸收和外國經(jīng)驗的借鑒等問題,進行過多次論述。其中心思想是:在立法中,對于古今中外的經(jīng)驗,都不能輕易忽略和否定,要通過認真研究,合理吸收。“不管進步的、中間的、反動的,不管是奴隸主的、封建的、還是資本主義的,都要研究”,《中國法學(xué)會成立大會會刊》(1982年7月)第7頁,轉(zhuǎn)引自沈宗靈:《當(dāng)代中國借鑒外國法律的實例(上)》,《中國法學(xué)》,1997年第5期。但有一個重要前提,就是必須從中國的實際出發(fā)。朱力宇:《彭真民主法制思想研究》,中國人民大學(xué)出版社1999年版,第160頁。

(一)借鑒中國民事立法的先前經(jīng)驗

針對民法的制定,彭真談到研究民法史的重要性。他指出研究問題、立法,不能割斷歷史,民法本身“有自己的發(fā)展歷史和體系”,彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第423頁。要“研究我國歷史的實際”,參考我國歷史上的民法因素,如風(fēng)俗習(xí)慣等習(xí)慣法,“批判地吸收其中好的有用的東西”。彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第423頁。對于已經(jīng)廢除的國民黨的《六法全書》,彭真也并不因階級立場、意識形態(tài)而全盤否定其意義。彭真曾說,國民黨的民法中有些是符合中國國情的,其參考價值也不能輕易忽略。尤其是其中關(guān)于親屬的規(guī)定,就可以考慮吸收。

對于共產(chǎn)黨在新民主主義革命時期的根據(jù)地法制建設(shè)經(jīng)驗,彭真尤為重視。1950年《婚姻法》之所以能夠在建國后迅速出臺并很好的滿足了社會需要,與根據(jù)地時期我黨婚姻立法的經(jīng)驗是分不開的。彭真在領(lǐng)導(dǎo)晉察冀抗日根據(jù)地建設(shè)期間,曾先后頒行了《邊區(qū)減租減息單行條例》、《二十年內(nèi)典當(dāng)?shù)厥栈胤睢返纫幌盗忻袷陆?jīng)濟法規(guī),之后又在黨中央的指示下編寫完成《中國土地法大綱》,積累了豐富的民事立法經(jīng)驗。因此他要求對土地革命、抗日戰(zhàn)爭和解放戰(zhàn)爭時期法制建設(shè)的寶貴經(jīng)驗認真加以總結(jié)和運用。在彭真看來,在解決民事糾紛領(lǐng)域,就應(yīng)當(dāng)對馬錫五審判方式進行很好的研究。

對實務(wù)部門在民事執(zhí)法和審判中已取得的經(jīng)驗,彭真也主張加以吸收?!皥?zhí)行機關(guān)在第一線,他們有切身的經(jīng)驗?!?984年決定起草民法總則時,全國人大常委會法制工作委員會咨詢了北京海淀區(qū)和崇文區(qū)基層法院法官的意見,明確了傳統(tǒng)的民法總則完全無法滿足審判實踐中的實際需要,才在彭真的指示下改為起草民法通則。因此,在彭真看來,要不把實務(wù)部門的意見也考慮進來,“這個法不容易搞得更好?!迸碚妫骸读⒎ㄒ嫦蚴畠|人民,為了十億人民》,《論新中國的政法工作》,中央文獻出版社1992年版,第269頁。

(二)辯證地參考外國民事立法,借鑒外國經(jīng)驗

比較法在法律起草中發(fā)揮著極為重要的功能。比較法作為借鑒外國法的活動,是立法起草的前提。[芬]Matti Niemivuo:《立法起草與比較法》,化國宇、郭欣欣譯,《東方法學(xué)》,2012年第3期。彭真十分強調(diào)在立法活動中對外國法的借鑒。在全國民法座談會上談到外國民法時,彭真同志指出:“我們還要研究外國的民法?!毖芯繉ο蠹劝ㄙY本主義國家的民法,也包括社會主義國家的民法。根據(jù)馬克思主義原理,資本主義和社會主義的民法有著本質(zhì)不同,社會主義民法必然比以往的任何民法都應(yīng)當(dāng)更為進步,但是彭真認為資本主義民法典中“凡是好的、對我們有用的,都要吸收”。彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第423頁。因此,他采取了一系列措施搜羅外國法資料,為立法過程中的比較法研究做好準(zhǔn)備。他指示全國人大常委會法制委員會搜集主要資本主義國家的法學(xué)雜志、法律條文,還發(fā)電報給一些駐外使館,請他們代為收集駐在國的法律。宋汝棼:《回憶彭真同志抓經(jīng)濟立法二三事》,《中國人大》,2004年第7期。因此在起草《民法通則》時,起草小組不僅僅參考了蘇俄、匈牙利等社會主義國家的民法典資料,也搜集到了德、意等資本主義國家的民法典。

在對待外國經(jīng)驗方面,彭真堅持要客觀、辯證地看待,強調(diào)借鑒外國經(jīng)驗要“以四項基本原則,以歷史發(fā)展的客觀規(guī)律”為標(biāo)準(zhǔn)。制定民法是為中國特色社會主義國家服務(wù)的,離開了四項基本原則,中國就不成其為社會主義國家,民法就更稱不上社會主義的民法。外國的民事立法經(jīng)驗“對中國社會主義有益的就吸收,對糟粕、毒素要拋棄,要批判”。彭真:《發(fā)展社會主義民主,健全社會主義法制》,《論新中國的政法工作》,第295頁。《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》的制定是成功借鑒外國民事立法方面的典型案例。1979年改革開放之初,我國還沒有籌辦中外合資企業(yè)的經(jīng)驗,缺乏立法的實際經(jīng)驗支撐。而對外開放是不能等的,無法可依又不利于吸引外國企業(yè)來華投資,因此必須要立法先行。在彭真的領(lǐng)導(dǎo)下,全國人大常委會法制工作委員會通過對南斯拉夫、羅馬尼亞等社會主義國家開辦合營企業(yè)的經(jīng)驗的比較研究,特別是借鑒了蘇聯(lián)曾經(jīng)實行的租讓制,創(chuàng)制出了我國第一部外商投資法,為當(dāng)時的對外開放提供了重要的法律依據(jù)。

對于社會主義國家的有關(guān)立法經(jīng)驗,彭真也主張要辯證看待?!坝行﹩栴},從蘇聯(lián)、從其他國家可以找到些借鑒的經(jīng)驗,但不可能找到能夠根本解決我們的問題的完整的答案。”這是對新中國成立初期起草民法典受政治上“一邊倒”影響,而照搬照抄蘇俄民法這段歷史的反思??傊瑥呐碚娴挠^點出發(fā),民事立法要重視比較法研究的作用,所面對的外國法“不管是社會主義國家的,還是資本主義國家的”,都要結(jié)合國情仔細甄別,吸取精華,拋棄糟粕。彭真:《在全國民法通則(草案)座談會上的講話》,《論新中國的政法工作》,第396頁。

三、一切從實際出發(fā):民事立法要與中國國情相結(jié)合

彭真1981年在民法座談會上談到,中華人民共和國的民法“要從中國的實際產(chǎn)生”。彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第421頁。外國的合理經(jīng)驗要吸收,但不能照抄。因此立法必須調(diào)查中國的實際。在談到法自身的體系與實際情況的關(guān)系時,他打了個比方,將其比喻為母子關(guān)系。中國的實際和十億人民群眾是民法體系的基礎(chǔ)和來源,是母親,而法律、法理是兒子。立法要從實際出發(fā),同時法也有自己的體系,但如果兩者不一致,法還是要服從實際情況。正如他指出的:“我們中國的民法最早是由德國人和日本人來幫助起草的,這個里面接受了很多德國和日本的東西,但是從家庭親屬關(guān)系等方面,哪怕國民黨時期的民法也是和西方不一樣的,這也說明我們的立法必須從中國的實際出發(fā)?!眳⒁姼笛笙壬?005年9月22日在中國人民大學(xué)法學(xué)院做的《彭真委員長與民法通則》的報告。

彭真一再強調(diào),要做到從實際出發(fā),除了必須重視調(diào)查研究,廣泛征求意見之外,還要有科學(xué)的方法。調(diào)查結(jié)果要避免主觀、片面和表面,應(yīng)運用馬克思主義的世界觀和方法論,客觀、全面、本質(zhì)地看問題。在這一思想指導(dǎo)下,審議每一項法律草案時,實地調(diào)研、將草案印發(fā)地方和有關(guān)部門書面征求意見或者召開實務(wù)工作者和法學(xué)家參加的座談會逐步成為法工委重要的工作程序和機制。

在民事法律起草過程中,社會主義中國很多實際情況是非常特殊、前所未有的,彭真審時度勢,在從實際出發(fā)、實事求是的基礎(chǔ)上,針對民事立法提出了幾條具體的指導(dǎo)思想:

(一)立法與經(jīng)濟:調(diào)查研究現(xiàn)實的社會經(jīng)濟關(guān)系

彭真認為,民法“要以現(xiàn)實的經(jīng)濟關(guān)系為基礎(chǔ)”,起草民法自然就需要“研究現(xiàn)實的社會經(jīng)濟關(guān)系”。彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第422頁。我國當(dāng)時正處于社會主義社會的歷史過渡期,如何過渡到共產(chǎn)主義,蘇聯(lián)等其他社會主義國家也在摸索,無法提供經(jīng)驗和參照。十一屆三中全會之后,過渡期的政策面臨大調(diào)整,各個方面的情況都在變化,需要應(yīng)對大量的新事物,有不少直接關(guān)系到國家的根本性問題。當(dāng)時,對于商品經(jīng)濟怎么發(fā)展,市場這只看不見的手到底應(yīng)在多大程度上發(fā)揮作用認識不清。對于聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制、國有企業(yè)改革、民營企業(yè)和個體經(jīng)濟發(fā)展等問題無論是官方還是民間都有較大的分歧。而民事立法必須對此有所回應(yīng)。因此,彭真指出,經(jīng)濟體制正在調(diào)整和改革階段,許多試點的企業(yè)正在取得經(jīng)驗,農(nóng)村社隊聯(lián)產(chǎn)計酬的生產(chǎn)責(zé)任制正在搞,還有政社分不分的問題等等,這些都需要調(diào)查研究。特別是對重大的、有爭議的問題,更需要充分進行調(diào)查研究。在起草《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》時,為了充分了解實際情況,彭真身體力行,到長三角和東北進行實地調(diào)查研究。王漢斌:《彭真同志對我國社會主義民主法制建設(shè)的卓越貢獻》,《人民日報》,1997年10月27日。

(二)立法與風(fēng)俗:民事立法要注意群眾的風(fēng)俗習(xí)慣

彭真講立法要從中國的實際出發(fā),包括現(xiàn)實的實際和歷史的實際。就民事立法而言,現(xiàn)實的實際就是要調(diào)查研究現(xiàn)實的社會經(jīng)濟關(guān)系。而歷史的實際,就要關(guān)注群眾的風(fēng)俗習(xí)慣。中國傳統(tǒng)社會不是沒有民法,而是很多的民事糾紛都是由風(fēng)俗習(xí)慣來解決,因此20世紀(jì)90年代以來有學(xué)者將其涵射到“民間法”的概念之中。王學(xué)輝:《雙向建構(gòu):國家法與民間法的對話與思考》,《現(xiàn)代法學(xué)》,1999年第1期。彭真提出民法起草中對繼承、分家等民事關(guān)系,要考慮和照顧到群眾歷史形成的風(fēng)俗習(xí)慣。他認為對所謂的舊禮教也不能全盤否棄,其在形成過程中吸收了群眾的大量風(fēng)俗習(xí)慣,涵蓋了不少民法的調(diào)整方法和調(diào)整對象,“也是民法的一部分”。“國民黨雖然有民法,但在農(nóng)村恐怕也不曾起多大作用,那里還是按風(fēng)俗習(xí)慣、老的傳統(tǒng)辦事的多?!迸碚妫骸对诿穹ㄗ剷系闹v話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第422頁。彭真的觀點體現(xiàn)了民法對傳統(tǒng)的承續(xù)、對生活的尊重,有利于民法的實施,同時也有助于彌補純粹法律調(diào)整方式的不足。日本明治維新后之所以沒有采納法國學(xué)者以法國民法典為藍本為其制定的草案,正是由于該版本對日本的傳統(tǒng)改變過大(后轉(zhuǎn)而由日本本土學(xué)者重新起草),在中國這個具有數(shù)千年文明并長期存在國家—民間治理二元分野的國度,忽略習(xí)慣起草民法幾乎不可能。正如彭真指出的,“對群眾中的風(fēng)俗習(xí)慣和傳統(tǒng)不要小看,要很好的調(diào)查研究,忽略了,就很難行得通,特別是在農(nóng)村?!迸碚妫骸对诿穹ㄗ剷系闹v話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第422頁。同時他還指出,對風(fēng)俗習(xí)慣也需要從階級立場和人民利益進行甄別,“拋棄其中封建的落后的東西,吸收好的、有用的東西。”彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第422頁。

(三)改革開放新時期要處理好民事立法嚴(yán)肅性、穩(wěn)定性與及時性的關(guān)系

彭真對這一關(guān)系的經(jīng)典闡述是“立法既要積極,又要慎重”。彭真:《在第六屆全國人民代表大會第一次會議上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第476-477頁。改革開放新時期,亟需制定一批基本法,立法任務(wù)艱巨,工作量很大,需要積極立法。但從維護法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性的要求出發(fā),立法又必須慎重,頒布的法律必須具有權(quán)威,不打折扣地實施,不因人因言而廢法廢制,不能朝令夕改。正如彭真指出,“民法就要比較慎重,制定不久就得改,那就不大好?!迸碚妫骸对诿穹ㄗ剷系闹v話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第424頁。但當(dāng)時實際情況正處于改革變化中,很多具體舉措還停留在試驗階段,對很多問題認識不深,經(jīng)驗積累不夠,因此立法只能跟隨實踐亦步亦趨。彭真認為,參照國外的民法典很快就能起草出幾百條,但若不符合實際,就解決不了中國問題,有時還可能束縛改革,有還不如無。因此要根據(jù)實際的需要和可能,不能匆忙、草率立法。彭真鼓勵大家:“一個要積極,一個要耐心。刑法搞了三十多稿……才制定出法。民法沒有經(jīng)驗,恐怕時間要更長些,要經(jīng)過更多的反復(fù)修改……法總是不能一下搞完善的,能寫多少寫多少,以后成熟了,再補充?!迸碚妫骸睹袷略V訟起草中的幾個問題》,《彭真文選(1941-1990年)》,第403頁。總之,一方面,立法要積極、抓緊,不能慢慢騰騰;另外一方面,又要慎重,不成熟的不能立法。彭真:《做好省級人大常委會的工作》,《論新時期的社會主義民主與法制建設(shè)》,第199頁。

在實際民事立法工作中,彭真指示有關(guān)部門制定民法典和制定民事單行法同時并進,民事訴訟法可以先于民法施行等做法,都被實踐證明對維護法的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性是有利的。這種“成熟一個立一個”的指導(dǎo)思想雖然有利于維護法律的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性,但是另一個問題又出現(xiàn)了。由于當(dāng)時經(jīng)濟體制改革正在進行,民商事關(guān)系發(fā)展很快,現(xiàn)實中存在對民商事法律的需求。但由于民商事關(guān)系還處在不斷變革的過程中,加之經(jīng)驗不足,尚不具備立法條件。為了解決這一矛盾,以彭真同志為核心的委員長會議認為可以通過全國人大授權(quán)的方式,由國務(wù)院在經(jīng)濟體制改革和對外開放方面制定暫行規(guī)定或者暫行條例,彭真:《關(guān)于立法工作》,《彭真文選(1941-1990年)》,第504頁。待經(jīng)驗成熟之后再由全國人大制定法律。這一創(chuàng)舉既維護了立法的嚴(yán)肅性和穩(wěn)定性,又解決了經(jīng)濟體制改革和對外開放工作的實際需要。

(四)正確認識民法典起草的艱巨性和復(fù)雜性,避免工程立法和政績立法

在制定《德國民法典》的所有條件具備之前,德國不同法學(xué)派就是否應(yīng)制定統(tǒng)一的民法典展開了激烈爭論。最終,薩維尼的勝出使這部堪稱典范的民法典的出臺推遲了將近一個世紀(jì)。我國50年代和60年代曾兩次嘗試起草民法典,但因條件不具備而擱置。1979年9月,全國人大法制委員會成立了民法和民事訴訟法兩個法律起草小組。至1982年5月,民法起草小組先后草擬了4個民法草案,但因條件仍未具備等原因再次擱置。此時,起草難度相對較小的民事訴訟法草案已完成。在實體法尚未制訂和頒行的情況下,是否可以先行制訂和頒行民訴法?起草小組的學(xué)者認為:民訴法有其自身獨特的價值和意義,人民法院適用民事單行法規(guī),也需要程序法的規(guī)范,而且在國際上,民事實體法和程序法的頒布順序并沒有一定之規(guī),民事實體法和程序法頒布的先后順序如何,應(yīng)取決于本國的具體國情。在其他國家如匈牙利也有先頒布民事程序法而后頒布實體法的先例。柴春元:《民訴法:先于實體法頒布》,《檢察日報》,2009年9月2日。彭真認為“可以在民法通過之前先公布民訴法”。彭真:《民事訴訟起草中的幾個問題》,《彭真文選(1941-1990年)》,第403頁。民訴法是程序法,不同于民法、刑法等實體法,不直接涉及實體利益,較民法更為容易通過,因而可以“由全國人大常委會通過試行,試行修改后,再提請全國人大正式通過”。彭真:《民事訴訟起草中的幾個問題》,《彭真文選(1941-1990年)》,第403-404頁。最終,立法機關(guān)采納了上述的意見。

既然制定完整的民法典條件不成熟,彭真提出采取“零售”的方法,即仍然以制定民法典為目標(biāo),但另一方面也適時地制定單行法,兩者同時并進。單行法成熟一個制定一個,民法草案中比較成熟的部分,可以預(yù)先提出審議,先作為單行法規(guī)公布。彭真:《在民法座談會上的講話》,《彭真文選(1941-1990年)》,第424頁。由此形成了“兩條腿走路”的立法工作方針,這一方針對中國的立法模式產(chǎn)生了極為深遠的影響。雖然由于各種原因,民法典始終未能出臺,但民事領(lǐng)域的立法活動一直在進行,國家經(jīng)濟發(fā)展和民商事活動開展也未受到法律供給不足的阻滯。這很大程度上得益于彭真的立法思路。

在彭真的主持下,全國人大及其常委會相繼制定了婚姻法、經(jīng)濟合同法、商標(biāo)法、專利法、繼承法。隨著各類單行法的頒布,立法機關(guān)實際已經(jīng)意識到其所面對的問題:隨著改革開放進一步擴大,商品經(jīng)濟越來越活躍,民商事生活逐步成為一種常態(tài)。面對新興的民商事問題與糾紛,因缺乏一部基本的法律依據(jù),法院審判活動捉襟見肘,已威脅到正常法律秩序的建立和司法機構(gòu)的權(quán)威。在不可能制定一部完備民法典的情況下,彭真提出在民法典第四稿草案的基礎(chǔ)上,先制定一部原則性的民事基本法即《民法通則》?!埃穹ㄍ▌t)草案可以對比較成熟或者比較有把握的問題做出規(guī)定,一些還不成熟、把握不大的問題,可以暫不規(guī)定?!蓖鯘h斌:《關(guān)于〈中華人民共和國民法通則(草案)〉的說明──1986年4月2日在第六屆全國人民代表大會第四次會議上》,《中華人民共和國國務(wù)院公報》,1986年第12期。《民法通則》實際上起到了小民法典的作用,使新中國的基本民法制度得以確立。

其實,早在1981年再次開始啟動民法起草時,彭真同志就敏銳地察覺到“民法不是短期可以制定的”。改革開放初期,很多方向性問題都在嘗試階段,超前或滯后立法都有破壞或束縛改革開放的風(fēng)險。他說:“這不是我們不努力,而是問題本身就十分復(fù)雜,加上體制正在改革,實際上有困難?!秉S文藝:《信息不充分條件下的立法策略——從信息約束角度對全國人大常委會立法政策的解讀》,《中國法學(xué)》,2009年第3期。事實證明,我國由于以往長期實行高度集中的計劃經(jīng)濟,在很多領(lǐng)域,民法典很難發(fā)揮應(yīng)有的作用?!段餀?quán)法》的巨大爭議和艱難出臺也證明了即便今日,我國在民事立法領(lǐng)域很多重大問題上仍缺乏明確、統(tǒng)一的認識。因此,盡管從1954年第一次民法典編纂的嘗試至今已60多年了,但也很難說我國民法法典化進程太慢。

彭真關(guān)于民法法典化道路的正確決斷,避免了民法典起草中可能出現(xiàn)的工程立法和政績立法的傾向。民法典的制定不應(yīng)被看作一項社會工程,期望通過短期大量投入的風(fēng)暴式立法來實現(xiàn);也不應(yīng)被當(dāng)作博取政績的手段,僅從政治需要或個人喜好出發(fā),偏離對立法本身規(guī)律性的考量。在這一方面,彭真“功成未必在我”的政治胸襟令人欽佩。

(責(zé)任編輯:胡曉慧)

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