摘 要 對(duì)于企業(yè)而言，依法治企，建立完善的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)，是決定一個(gè)企業(yè)是否能夠發(fā)展壯大和能夠生存多久的直接因素。因企業(yè)的意志需要通過(guò)人的行為和意志來(lái)體現(xiàn)，故企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的法律意識(shí)，是決定一個(gè)企業(yè)法律意識(shí)的重要的、直接的因素。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的法律意識(shí)直接決定了公司企業(yè)的發(fā)展壯大和生存時(shí)間。本文從企業(yè)經(jīng)營(yíng)中存在的主要風(fēng)險(xiǎn)切入，分析各種風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)，重點(diǎn)分析企業(yè)管理風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)的防范與規(guī)避，探討企業(yè)經(jīng)營(yíng)者法律意識(shí)的重要性。

關(guān)鍵詞 企業(yè) 法律風(fēng)險(xiǎn) 法律意識(shí) 現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu) 重要性

中圖分類號(hào)：F279.21 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

1企業(yè)經(jīng)營(yíng)中存在的主要風(fēng)險(xiǎn)

企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，主要有以下幾類，分別是政策風(fēng)險(xiǎn)、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、管理風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)。

政策風(fēng)險(xiǎn)，是指國(guó)家出臺(tái)某項(xiàng)政策，與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、所在區(qū)域、經(jīng)營(yíng)性質(zhì)等直接相關(guān)，進(jìn)而直接影響到企業(yè)的經(jīng)營(yíng)或成本的風(fēng)險(xiǎn)。如國(guó)家是否鼓勵(lì)和扶持，是否符合國(guó)家的環(huán)保政策、所在區(qū)域是否有重大規(guī)劃變更、國(guó)家稅收政策是否變化，國(guó)際環(huán)境等等。這類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者不太容易提前掌握和完全規(guī)避，并且這類風(fēng)險(xiǎn)一但出現(xiàn)，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者是無(wú)法抗拒的，只能接受。

商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，是指企業(yè)上下游的相關(guān)商業(yè)合作伙伴因受政策、管理、市場(chǎng)、資金等因素的影響，導(dǎo)致其不能正常履行與該企業(yè)的合作義務(wù)而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)，簡(jiǎn)單說(shuō)就是受到他人的拖累而產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)。這主要表現(xiàn)為商業(yè)合作對(duì)象的違約導(dǎo)致資金不能收回，原材料供應(yīng)出現(xiàn)問(wèn)題，如無(wú)原材料可用或原材料漲價(jià)，產(chǎn)品銷(xiāo)售不出去或資金無(wú)法收回，與經(jīng)營(yíng)場(chǎng)地提供者的租賃糾紛等等。這類風(fēng)險(xiǎn)，起因都不在企業(yè)一方，而是由于第三方的原因造成的，故決定權(quán)不在企業(yè)，作為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，是不可避免也無(wú)法自行解決的。這類風(fēng)險(xiǎn)一但出現(xiàn)，經(jīng)營(yíng)者只能是逆來(lái)順受，盡量采取措施減少損失，而不可能完全避免損失。

管理風(fēng)險(xiǎn)比較容易理解，就是企業(yè)的出資人即股東之間、股東與企業(yè)之間、股東與企業(yè)高管之間、企業(yè)高管與企業(yè)之間、企業(yè)與員工之間，以及企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置問(wèn)題，企業(yè)管理效率等的矛盾和風(fēng)險(xiǎn)。這直接影響到一個(gè)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)效率和效益，甚至影響到企業(yè)的生存。這類風(fēng)險(xiǎn)，源自企業(yè)內(nèi)部，解決也在企業(yè)內(nèi)部，并且是可以事先預(yù)測(cè)和防范的。如果企業(yè)經(jīng)營(yíng)者對(duì)此類風(fēng)險(xiǎn)有充分的認(rèn)識(shí)，并且事先采取了必要的措施，則會(huì)大大減少此類風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，即便發(fā)生了，也能將損失控制到最低。

法律風(fēng)險(xiǎn)，是指企業(yè)的經(jīng)營(yíng)者法律意識(shí)淡漠，對(duì)商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)沒(méi)有足夠的重視，而導(dǎo)致的本不該發(fā)生且能夠避免的損失發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)。該類風(fēng)險(xiǎn)隨時(shí)可能發(fā)生，并且發(fā)生的對(duì)象和原因是不特定的，同時(shí)也是企業(yè)本身的行為可以直接影響到風(fēng)險(xiǎn)大小和結(jié)果的。對(duì)于此類風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)是完全可以作到事先預(yù)防、事中規(guī)范、事后將損失降到最低的。因此，法律風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)自于企業(yè)本身，來(lái)自于企業(yè)內(nèi)部，只要企業(yè)經(jīng)營(yíng)者的法律意識(shí)提高了，能夠給予足夠的重視，是能夠避免或降低其損失的。

有人將商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)和管理風(fēng)險(xiǎn)都?xì)w入法律風(fēng)險(xiǎn)，即將企業(yè)的經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)歸結(jié)為政策風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)兩類，對(duì)此筆者有不同的認(rèn)識(shí)。

從上述分析可以看出，政策風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自國(guó)家和政府層面，企業(yè)無(wú)法控制。企業(yè)經(jīng)營(yíng)中，簡(jiǎn)言之，來(lái)自企業(yè)商業(yè)合作伙伴的風(fēng)險(xiǎn)，如果是企業(yè)不可控的，則為商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，如果是企業(yè)可控的，則為法律風(fēng)險(xiǎn)。對(duì)于管理風(fēng)險(xiǎn)而言，雖然來(lái)自企業(yè)內(nèi)部，是企業(yè)可控的風(fēng)險(xiǎn)，但管理風(fēng)險(xiǎn)相對(duì)于法律風(fēng)險(xiǎn)而言是相對(duì)靜態(tài)的風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)可以通過(guò)建立、健全完善的現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)，依法制定并嚴(yán)格執(zhí)行企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度來(lái)避免此類風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生，在風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后可以避免或減少損失。管理風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)后處理的方式和方法是可以重復(fù)的，即相同的糾紛，處理方法基本相同。而法律風(fēng)險(xiǎn)則不同，其何時(shí)發(fā)生、因誰(shuí)發(fā)生無(wú)法確定，并且發(fā)生后的處理方式也是不固定的，不同性質(zhì)的糾紛，處理方式不同，相同性質(zhì)的糾紛，因處理的人員不同、方式的不同也會(huì)有不同的結(jié)果。根據(jù)各種風(fēng)險(xiǎn)的性質(zhì)的不同，企業(yè)經(jīng)營(yíng)者可以有針對(duì)性的采取措施，以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，當(dāng)風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生時(shí)，盡可能的降低損失。

2企業(yè)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)的防控

2.1管理風(fēng)險(xiǎn)的防控

所謂管理風(fēng)險(xiǎn)的防控，其實(shí)就是企業(yè)建立、健全現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的過(guò)程，一旦企業(yè)根據(jù)現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的要求建立和完善了各項(xiàng)制度和機(jī)構(gòu)，企業(yè)的管理風(fēng)險(xiǎn)就會(huì)減少，風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生后，也會(huì)按部就班的進(jìn)行處理。

現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)，是指為實(shí)現(xiàn)企業(yè)的最佳業(yè)績(jī)和高效的運(yùn)營(yíng)管理模式，在企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)基于信托責(zé)任而分離的基礎(chǔ)上形成的相互制衡、科學(xué)合理、適合企業(yè)自身特點(diǎn)的結(jié)構(gòu)性制度安排。我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》就為我們提供并設(shè)計(jì)了一套現(xiàn)代企業(yè)治理結(jié)構(gòu)的一般的、通用的模式。

現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的建立，包括許多方面，是一個(gè)繁瑣的系統(tǒng)工程，限于篇幅無(wú)法在此一一分析，本文從以下幾個(gè)主要問(wèn)題進(jìn)行舉例說(shuō)明。

2.1.1依法制定適合企業(yè)自身特點(diǎn)的企業(yè)章程，并完全遵守和執(zhí)行章程

章程是對(duì)企業(yè)、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力的公司企業(yè)必須具備的法律文件，章程就是企業(yè)的憲法。當(dāng)股東之間、股東與企業(yè)之間、股東與高管之間、高管與企業(yè)之間發(fā)生糾紛后，首先要看的就是企業(yè)的章程。這就要求企業(yè)的投資者、經(jīng)營(yíng)者，不但要重視企業(yè)的章程，而且還要制定適合自身需要的章程，才能確保企業(yè)的上述糾紛不發(fā)生，發(fā)生后的處理和解決有章可循。簡(jiǎn)單舉例說(shuō)明如下。

小股東與大股東之間，最容易在公司決策權(quán)、利潤(rùn)分配、知情權(quán)等方面發(fā)生糾紛。這可以通過(guò)章程中對(duì)如何確保小股東的知情權(quán)，如何進(jìn)行利潤(rùn)分配等進(jìn)行明確的規(guī)定來(lái)解決。對(duì)于一個(gè)股權(quán)非常集中的企業(yè)來(lái)說(shuō)，可以通過(guò)將股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)經(jīng)營(yíng)決策權(quán)決議的有效比例提高到三分之二以上或作出特別的規(guī)定，來(lái)避免大股東利用股權(quán)優(yōu)勢(shì)隨意侵犯小股東利益。對(duì)于一個(gè)股權(quán)非常分散股東人數(shù)較多的企業(yè)來(lái)說(shuō)，為了防止出現(xiàn)股東會(huì)僵局，便于參與經(jīng)營(yíng)管理的股東更加快捷有效的行使管理權(quán)，可以通過(guò)將股東會(huì)或董事會(huì)對(duì)經(jīng)營(yíng)決策權(quán)決議的有效比例降低到過(guò)半數(shù)或作出特別的規(guī)定來(lái)實(shí)現(xiàn)。

股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，可以通過(guò)在章程中作出明確規(guī)定來(lái)避免。章程對(duì)企業(yè)、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力，那么當(dāng)他們違反依法制定的章程時(shí)，就要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，權(quán)益受到侵害的人可以直接依據(jù)章程進(jìn)行起訴。同時(shí)，利用有限責(zé)任公司的章程可以規(guī)定公司的那些崗位和人員屬于高級(jí)管理人員的法律規(guī)定，將企業(yè)的一些人員列入高級(jí)管理人員以讓其受章程的限制和約束。

2.1.2完善企業(yè)的股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、總經(jīng)理的機(jī)構(gòu)設(shè)置和權(quán)利分配，確保這些機(jī)構(gòu)根據(jù)章程和法律的規(guī)定行使職權(quán)，實(shí)現(xiàn)公司的機(jī)構(gòu)之間的相互監(jiān)督與制衡

實(shí)現(xiàn)中有許多企業(yè)不設(shè)這些機(jī)構(gòu)或者架空這些機(jī)構(gòu)，讓這些現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)中必不可少的機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理成為大股東或?qū)嶋H控制人的一言堂，這是違反章程或法律的規(guī)定的，不利于企業(yè)的發(fā)展。這些機(jī)構(gòu)依法設(shè)立并能夠根據(jù)企業(yè)章程和法律的規(guī)定行使職權(quán)，是現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)在的，必不可少的要求。否則，企業(yè)現(xiàn)代治理結(jié)構(gòu)就無(wú)從談起。

2.1.3對(duì)于家族企業(yè)而言，通過(guò)建立母公司或控股公司等來(lái)管理、控制下屬企業(yè)，實(shí)現(xiàn)投資與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離

家庭或家族成員參與經(jīng)營(yíng)，在創(chuàng)業(yè)之初他們能夠不計(jì)得失、齊心協(xié)力，有利于企業(yè)的發(fā)展，但對(duì)于發(fā)展步入正規(guī)的企業(yè)而言，家族成員直接參與經(jīng)營(yíng)并不一定有利。現(xiàn)實(shí)中，許多家族企業(yè)，其管理人員為自己的家族成員，由于其身份的特殊，再加上成員自身的素質(zhì)等原因，往往會(huì)越權(quán)管理，造成其他人員無(wú)所適從，或者家族成員犯錯(cuò)后基于情感不予追究，出現(xiàn)管理混亂。這當(dāng)然不利于企業(yè)的發(fā)展。

家族企業(yè)要發(fā)展壯大，必須作到投資與管理的分離，家族成員通過(guò)母公司或控股公司，通過(guò)行使股東會(huì)或董事會(huì)的職權(quán)來(lái)實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的管理和控制。如果家族成員參與企業(yè)實(shí)際經(jīng)營(yíng)的，必須保證該成員不具備任何的特權(quán)，與一般的聘用管理人員一樣行使權(quán)利、履行義務(wù)。

2.1.4依法制定、健全企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度，以制度管人而不是用人管人，作到制度面前人人平等

企業(yè)依法制定的規(guī)章制度，是企業(yè)的法律，對(duì)企業(yè)、管理人員、普通員工均具備約束力。依法制定的規(guī)章制度，是指依法制定并公示讓所有人員知悉的制度。一個(gè)企業(yè)的規(guī)章制度是否完善，是否合理、合法，直接決定了一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的效率和經(jīng)營(yíng)效益。企業(yè)的規(guī)章制度制定的越全面、越詳細(xì)，越能確保企業(yè)的規(guī)范、高效運(yùn)營(yíng)。這就是為何有些大型、正規(guī)企業(yè)不但制定有完善的規(guī)章制度，并要將這些規(guī)章制度編制成冊(cè)，作為員工手冊(cè)或守則來(lái)讓員工學(xué)習(xí)的原因。

2.2法律風(fēng)險(xiǎn)的防控

2.2.1依法經(jīng)營(yíng)，照章納稅

這是任何一個(gè)企業(yè)正常經(jīng)營(yíng)和存在的前提。主要表現(xiàn)為企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、投融資活動(dòng)、安全生產(chǎn)、污染環(huán)保、財(cái)務(wù)稅收等方面，要依法進(jìn)行。如經(jīng)營(yíng)內(nèi)容不是法律禁止的，投融資過(guò)程中避免出現(xiàn)非法集資或詐騙等刑事犯罪，不要違反安全生產(chǎn)和環(huán)保方面的規(guī)定，要合理避稅而絕對(duì)不能偷稅逃稅。企業(yè)經(jīng)營(yíng)者尤其是投資人，要認(rèn)識(shí)到企業(yè)財(cái)產(chǎn)已經(jīng)不屬于其個(gè)人的財(cái)產(chǎn)，要作到公私分明，有的經(jīng)營(yíng)者尤其是投資者相當(dāng)然的認(rèn)為，我是企業(yè)的大股東、控制人，就認(rèn)為這個(gè)企業(yè)是他的，他想怎么干就怎么干，這是錯(cuò)誤的。投資人對(duì)企業(yè)擁有的是投資人即股東的權(quán)利，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)不具有所有權(quán)。這樣認(rèn)識(shí)的人就非常容易出現(xiàn)公私財(cái)產(chǎn)不分，就會(huì)導(dǎo)致股東承擔(dān)企業(yè)債務(wù)，甚至構(gòu)成職務(wù)侵占罪而追究刑事責(zé)任。

2.2.2依法用工，建立健全規(guī)范的獎(jiǎng)懲激勵(lì)機(jī)制

企業(yè)要想發(fā)展壯大，離不開(kāi)成熟的工人、專業(yè)技術(shù)人員和營(yíng)銷(xiāo)人員、財(cái)務(wù)人員和各種經(jīng)營(yíng)管理人員。要想留住這些人并盡可能的發(fā)揮其積極性、主動(dòng)性、創(chuàng)造性，就要有合法、合理的薪酬制度和獎(jiǎng)勵(lì)制度。這就要求一個(gè)企業(yè)必須依法用工。如簽訂合法、合理的勞動(dòng)合同和建立完善的股權(quán)激勵(lì)制度，避免出現(xiàn)勞動(dòng)合同因違法而無(wú)效，和一些獎(jiǎng)勵(lì)制度因不合理而喪失其應(yīng)有的功能。比如有的企業(yè)在招收員工時(shí)，要求提供擔(dān)保或交納保證金或找保證人或扣留證件，或者在合同中約定了保密條款和競(jìng)業(yè)限制條款但不支付保密費(fèi)和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或者為勞動(dòng)者設(shè)置不合理的違約責(zé)任等，或者設(shè)計(jì)的薪酬制度不合理，或者雖然有股權(quán)激勵(lì)制度但執(zhí)行中增加不合理限制或不給員工知情權(quán)等等，導(dǎo)致合同無(wú)效或部分條款無(wú)效，導(dǎo)致獎(jiǎng)勵(lì)制度起不到應(yīng)的功效。在這種情況下，怎么還能要求員工對(duì)企業(yè)產(chǎn)生歸屬感呢？經(jīng)營(yíng)管理效率又如何提高呢。

2.2.3依法建立健全企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度

企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度，只要是依法制定的，就是企業(yè)的法律，企業(yè)及其人員就應(yīng)當(dāng)遵守。企業(yè)的各項(xiàng)規(guī)章制度，是企業(yè)高效運(yùn)轉(zhuǎn)的保障。這就要求企業(yè)的規(guī)章制度要全面、合法、公平。如果企業(yè)的規(guī)章制度內(nèi)容違法或者對(duì)員工的要求過(guò)于苛刻，則還不如沒(méi)有，即成為了企業(yè)的惡法，惡法不如無(wú)法。這一點(diǎn)非常容易理解，如果一個(gè)企業(yè)的規(guī)章制度規(guī)定的過(guò)于不合理，怎么能指望員工給企業(yè)或者管理者以正面的評(píng)價(jià)，又如何希望員工能自覺(jué)、自愿的遵守。

2.2.4設(shè)置企業(yè)內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)構(gòu)或人員，完善合同、印章管理

企業(yè)經(jīng)營(yíng)者簽署的材料，任何加蓋企業(yè)印章的材料和文件，在簽署前應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的法律風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估或?qū)彶?，并且要從制度上確立該審查的重要性，甚至要作到該審查一票否決。只有在法律文件簽署之前，對(duì)簽署的后果和風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)明確，且該后果是企業(yè)所追求的或者風(fēng)險(xiǎn)是能夠承受或掌控的情況下，才能簽署。這樣，就能保證簽署的法律文件本身沒(méi)有法律上的風(fēng)險(xiǎn)。現(xiàn)實(shí)中，許多企業(yè)涉訴并且最終承擔(dān)本不應(yīng)承擔(dān)的損失，都是因?yàn)榻?jīng)營(yíng)者的法律意識(shí)淡漠，在簽署文件前沒(méi)有進(jìn)行必要的法律風(fēng)險(xiǎn)審查，導(dǎo)致簽署的文件本身就存在法律風(fēng)險(xiǎn)或漏洞。

2.2.5提高相關(guān)人員的法律意識(shí)

再好的合同和法律文件，都是由具體人員去執(zhí)行的。對(duì)于一個(gè)本身不存在任何問(wèn)題的合同或法律文件，如果承辦人員的法律意識(shí)不夠，則在履行過(guò)程中會(huì)出現(xiàn)履行證據(jù)不足，最終產(chǎn)生本不該有的損失。如果合作雙方都有較強(qiáng)的法律意識(shí)，則雙方事先就會(huì)簽署一份合法、公平的合同，并且在履行合同過(guò)程中都會(huì)保留或固定相關(guān)的證據(jù)，在發(fā)生糾紛后，雙方根據(jù)合同和已有證據(jù)就能直接得出應(yīng)當(dāng)如何解決。這樣，雙方就不會(huì)有糾紛，有了糾紛也可能直接協(xié)商解決。即便起訴到法院，訴訟結(jié)果也會(huì)非常的清楚，快速得到處理。

企業(yè)的管理風(fēng)險(xiǎn)和法律風(fēng)險(xiǎn)的防控是一個(gè)復(fù)雜的、系統(tǒng)的工程，包括企業(yè)從設(shè)立到經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的方方面面。希望通過(guò)本文，讓企業(yè)經(jīng)營(yíng)者意識(shí)到法律意識(shí)的重要性，對(duì)企業(yè)經(jīng)營(yíng)中存在的主要風(fēng)險(xiǎn)有一個(gè)初步的認(rèn)識(shí)，并盡可能規(guī)避這些風(fēng)險(xiǎn)，使他們的企業(yè)發(fā)展壯大，讓我國(guó)出現(xiàn)越來(lái)越多的百年老店企業(yè)。

作者簡(jiǎn)介：馮建華，男，漢族，民建會(huì)員。1995年畢業(yè)于河北大學(xué)哲學(xué)系，獲哲學(xué)學(xué)士學(xué)位，2005年在職教育畢業(yè)于西北政法學(xué)院，獲法學(xué)學(xué)士學(xué)位。2000年進(jìn)入河南綠城律師事務(wù)所，2002年開(kāi)始執(zhí)業(yè)至今?，F(xiàn)為河南綠城律師事務(wù)所合伙人，三級(jí)律師。主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域?yàn)槊裆淌潞贤m紛及公司法律事務(wù)，先后擔(dān)任過(guò)十七家單位的常年法律顧問(wèn)，對(duì)公司法律事務(wù)積累有豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。