本社記者 李天琪

最高人民法院的《夫妻財產(chǎn)糾紛解釋》千呼萬喚始出來，以此為契機，請夏吟蘭教授談?wù)劮蚱薰餐瑐鶆?wù)問題。圖為中國政法大學(xué)人權(quán)研究院教授、中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會會長夏吟蘭　李天琪攝

京城六月，相比以往，今年的畢業(yè)季比往年更加火熱。2018年6月22日，記者如約趕赴位于小月河畔旁的中國政法大學(xué)研究生院，與中國政法大學(xué)人權(quán)研究院教授、中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會會長夏吟蘭老師有個約會。由于教授的時間表被排滿，記者第一次聯(lián)系夏吟蘭時，采訪的愿望沒能實現(xiàn)。不過后來經(jīng)過數(shù)次交流協(xié)調(diào)，當(dāng)天上午在夏吟蘭的辦公室，記者終于見到了她，一瞬間仿佛回到了九年前，回到當(dāng)年的婚姻法課堂。夏吟蘭身著黑底墨綠花樣的連衣裙，淡抹紅色唇膏，很配她白白的膚色。

對于夫妻共同債務(wù)問題的研究，夏吟蘭一直都未停下腳步，專門著有《我國夫妻共同債務(wù)推定規(guī)則之檢討》《“夫妻財產(chǎn)制度”專題研究》《雙方合意是認(rèn)定夫妻共同債務(wù)的重要條件之一》等文章。2017年接受媒體訪問時，她提到對最高人民法院的期待，希望最高人民法院能加大調(diào)研力度，盡快出臺相關(guān)司法解釋或者規(guī)范性文件，更好地回應(yīng)社會的關(guān)切。2018年年初，最高人民法院的《夫妻財產(chǎn)糾紛解釋》千呼萬喚始出來，以此為契機，請夏吟蘭教授談?wù)劮蚱薰餐瑐鶆?wù)問題的難點解決。

建議夫妻共同債務(wù)入編

現(xiàn)下正值民法典婚姻家庭編的立法過程，中國法學(xué)會婚姻法學(xué)研究會承擔(dān)了中國法學(xué)會起草“婚姻家庭編專家建議稿”的任務(wù)，向全國人大法工委提交了專家建議稿，并多次組織相關(guān)座談會、研討會提出專家學(xué)者的意見和建議。夏吟蘭和一些學(xué)者認(rèn)為應(yīng)該在民法典婚姻家庭編中，對夫妻共同債務(wù)作明確規(guī)定。夏吟蘭告訴記者：“這一點很重要，最高人民法院的《夫妻債務(wù)糾紛解釋》實際上并沒有規(guī)定哪些債務(wù)屬于夫妻共同債務(wù)，‘共債共簽’僅是形式上的措施。日常家事代理權(quán)最高人民法院過去只是在司法解釋中有相關(guān)的類似提法，并不明確?，F(xiàn)在的司法實踐僅通過法官的審理解決個案的現(xiàn)實問題，但從老百姓角度講，大家需要知道，具體什么情況被歸為共同債務(wù)，哪種情況下又是個人債務(wù)。法律是規(guī)則，是指引性規(guī)定，應(yīng)該明確告訴老百姓規(guī)則是什么。”

所以，夏吟蘭希望在民法典婚姻家庭編中，首先明確什么是夫妻共同債務(wù)，其次規(guī)定夫妻共同債務(wù)的范圍是什么，相應(yīng)的，對個人債務(wù)也應(yīng)該有所規(guī)定?！氨仨毘姓J(rèn)，現(xiàn)在的財產(chǎn)制度和傳統(tǒng)的財產(chǎn)制度已經(jīng)發(fā)生了很大變化，雖然都叫夫妻共同財產(chǎn)制，但是財產(chǎn)制的內(nèi)容、大家對財產(chǎn)制的認(rèn)識，在年輕一代中都發(fā)生了很大變化。我國從1950年到2001年三部婚姻法都沒有對何為共同債務(wù)作過明確規(guī)定，是因為這個標(biāo)準(zhǔn)很難劃分。但法律發(fā)展到今天，法學(xué)理論研究也發(fā)展到了一定的高度，對共同債務(wù)以及個人債務(wù)在學(xué)理上的分析應(yīng)該是比較明確的?！?/p>

對于夫妻共同債務(wù)到底如何清償，自然引發(fā)特別大的爭議。原則上講，共同債務(wù)共同清償，這是夫妻共同財產(chǎn)制的重要內(nèi)涵之一。夫妻共同財產(chǎn)制下，婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方不論誰取得的財產(chǎn)，不論以何種方式取得的財產(chǎn)，都屬于夫妻二人的共同財產(chǎn)。財產(chǎn)包括積極財產(chǎn)和消極財產(chǎn)，積極財產(chǎn)包括物、債權(quán)等，消極財產(chǎn)主要為債務(wù)。

夏吟蘭告訴記者：“但問題在于，離婚分割夫妻共同財產(chǎn)時，如何確定共同債務(wù)，如何承擔(dān)共同債務(wù)，到底應(yīng)該承擔(dān)多少？”原來司法實踐中適用無限連帶責(zé)任，只要法院判定是夫妻共同債務(wù)，未舉債配偶不管知不知曉，也不管同意不同意，都需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任?！斑@種無限連帶責(zé)任才是讓未舉債配偶這群受害者無法釋懷的最終真兇。我們考慮能不能做些改變，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間以一方名義所負(fù)的共同債務(wù)，非舉債方無需以個人財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。也就是說，雖然承認(rèn)是夫妻共同債務(wù)，但是應(yīng)該以夫妻共同財產(chǎn)分得的部分為限作為清償?shù)南薅龋皇钦f拿個人的財產(chǎn)，甚至說拿父母的財產(chǎn)，來清償所謂的夫妻共同債務(wù)。如果采取這種做法，受害人比重會大大減少?！?/p>

共同財產(chǎn)制還是約定財產(chǎn)制？

夏吟蘭主持的科研項目曾經(jīng)做過調(diào)研，在中國大部分家庭實行夫妻共同財產(chǎn)制，僅有3%到5%的家庭約定夫妻分別財產(chǎn)制。在美國，超九成的夫妻婚前都會簽訂婚前協(xié)議，規(guī)定采取何種財產(chǎn)制度，約定財產(chǎn)的性質(zhì)。從財產(chǎn)制度效力來講，約定財產(chǎn)制效力在先，法定財產(chǎn)制效力在后，即有約定的從約定。“從財產(chǎn)契約角度來看，夫妻約定財產(chǎn)制在我國是完全可以實現(xiàn)的，法律也是鼓勵支持的。但是問題在于，法律放開了，當(dāng)事人放不開。”

每年夏吟蘭給本科生上課，講完共同財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制后，都會做個小調(diào)查，請將來結(jié)婚打算采取約定財產(chǎn)制的同學(xué)舉手，結(jié)果是舉手的同學(xué)寥寥無幾。這個結(jié)果夏吟蘭說給別人聽，大家也很驚訝。本以為這群接受高等法學(xué)教育的80后、90后能擺脫傳統(tǒng)理念束縛，思想更超前些，但是結(jié)果卻不盡然。有學(xué)生解釋，覺得沒結(jié)婚就跟對方提簽財產(chǎn)協(xié)議，說不出口。但夏吟蘭發(fā)現(xiàn)對學(xué)生思維產(chǎn)生影響的，最主要是社會環(huán)境及他們的原生家庭。絕大多數(shù)中國家庭采取的都是夫妻共同財產(chǎn)制，共同生活，共同財產(chǎn)，父母及親人都沒有約定的先例，年輕一代在選擇自己將來的生活方式時也難以擺脫父母及社會環(huán)境對其的影響。

曾有學(xué)者提出改變法定財產(chǎn)制的想法?，F(xiàn)在實行的法定財產(chǎn)制是婚后所得共同制，有人建議改成婚后勞動所得共同制。換句話說，繼承的財產(chǎn)、受贈的財產(chǎn)不屬于夫妻共同財產(chǎn)。這樣的規(guī)定可能一定程度上回應(yīng)了婚姻法解釋（三）試圖解決的問題，保護作為父母的老年人的權(quán)益，不會因子女的離婚導(dǎo)致家庭內(nèi)部財產(chǎn)的損失。但有學(xué)者指出改成“勞動所得”不利于保護婦女權(quán)益?，F(xiàn)行體制下，婚后勞動所得共同制可能致使很多女性離婚后一無所有，尤其是農(nóng)村婦女。一旦將夫妻共同財產(chǎn)限定為勞動所得，那么夫妻共同財產(chǎn)范圍更小。農(nóng)村婦女從娘家嫁到婆家，丈夫繼承了公婆的財產(chǎn)，如果不屬于夫妻共同財產(chǎn)，妻子是得不到的。雖然我國賦予子女從父母那里平等享有繼承權(quán)，但是不得不承認(rèn)在我國農(nóng)村，婦女的這項權(quán)利不能得到很好的保護。這就導(dǎo)致一旦離婚，農(nóng)村婦女不管是在娘家還是婆家都分不到財產(chǎn)。這是農(nóng)村的現(xiàn)實，而且這群人口的比重還占全國人口的相當(dāng)數(shù)量。

法律指引社會前行

從目前來看，各個國家對家事代理權(quán)中的“日常家庭生活需要”都沒有作明確規(guī)定，交給法官去做自由裁量。全國范圍內(nèi)，各省市的經(jīng)濟發(fā)展水平、風(fēng)俗習(xí)慣都有所不同，因此夏吟蘭認(rèn)為應(yīng)該賦予各省根據(jù)自己的情況制定相應(yīng)規(guī)則的權(quán)力，這樣也有利于法律的執(zhí)行。在何為“日常家庭生活需要”的理解上，夏吟蘭認(rèn)為對事項進行劃定遠比設(shè)定具體金額更科學(xué)。就如史尚寬先生在所著《親屬法論》中寫到：“為夫妻共同生活通常必要的一切事項，一家之食物、光熱、衣著等之購買，保健（正當(dāng)）娛樂、醫(yī)療、子女之教養(yǎng)，家具及日常用品之購置，女仆、家庭教師之雇傭，親友之饋贈，報紙雜志之訂購等。”但必須承認(rèn)，法律無法包羅所有的事項，生活是復(fù)雜的，法律只能做到基本的指引，而不可能事無巨細(xì)。

《夫妻債務(wù)糾紛解釋》讓債權(quán)人承擔(dān)比以往更多的舉證責(zé)任，“共債共簽”無形中也加大了交易成本，但夏吟蘭認(rèn)為，這其實是變相地增加了債權(quán)人的安全度。倘若合同訂立之初，獲得夫妻雙方的認(rèn)定，將會降低債權(quán)得不到救濟的風(fēng)險。這不僅有利于引導(dǎo)夫妻一方對外舉債時充分尊重另一方配偶意愿，保障對方的知情權(quán)；也有利于引導(dǎo)債權(quán)人在訂立合同時主動履行審慎注意義務(wù)，防范債務(wù)風(fēng)險。債權(quán)人應(yīng)該負(fù)有審慎注意的義務(wù)，買賣也好，借貸也罷，應(yīng)該考慮到債務(wù)人的家庭財產(chǎn)狀況。

《夫妻債務(wù)糾紛解釋》出臺后，一些人擔(dān)心債務(wù)會與家庭日常生活花銷發(fā)生混同，夏吟蘭則認(rèn)為，這是難免的，關(guān)鍵要考慮借貸的真實目的?！板X是主要用于家庭生活，還是用于公司經(jīng)營，總會有個明確的去向。這也需要法官根據(jù)個案情況的不同，去具體分析。債權(quán)人也有義務(wù)去了解借貸的目的，可以說債權(quán)人的注意義務(wù)十分廣泛，解釋的出臺也為他們保護自己的權(quán)益敲響了警鐘?！?/p>

2018年1月17日，最高人民法院舉行新聞發(fā)布會，發(fā)布關(guān)于審理涉及夫妻債務(wù)糾紛案件適用法律有關(guān)問題的解釋，就司法實踐中爭議較大的夫妻共同債務(wù)認(rèn)定問題作出明確規(guī)定，并合理分配舉證證明責(zé)任，平衡保護各方當(dāng)事人合法權(quán)益。

婚姻的預(yù)期利益

夏吟蘭建議，在夫妻共同財產(chǎn)制下，哪些屬于共同債務(wù)、哪些屬于個人債務(wù)需要明確的界定。界定好后，作為未舉債配偶的夫妻一方承擔(dān)有限責(zé)任。為什么承擔(dān)有限責(zé)任？她解釋說：“婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)是夫妻共同財產(chǎn)，因為只得到財產(chǎn)的一半，相應(yīng)的，也應(yīng)該僅以這部分財產(chǎn)為限承擔(dān)債務(wù)在婚后所得共同制下，夫妻一方對外負(fù)債的收益屬于共同財產(chǎn)，另一方可以享受到該債務(wù)帶來的利益，自然也應(yīng)在其享受利益的范圍內(nèi)對該債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，此為權(quán)利義務(wù)相一致原則的要求。而基于債的相對性，在非舉債方?jīng)]有作出舉債意思表示的情況下，債權(quán)人也沒有理由相信非舉債方有以其個人財產(chǎn)清償債務(wù)之意思，故只能以夫妻共同財產(chǎn)作為夫妻共同債務(wù)的責(zé)任財產(chǎn)，而不能擴及非舉債方的個人財產(chǎn)。”

婚姻的內(nèi)涵是什么？夏吟蘭認(rèn)為，以共同生活為目的，雙方相互扶持、相互尊重，是為了共同的美好未來而結(jié)合。用她的話說，婚姻是有預(yù)期利益的。“為什么說夫妻間愿意為對方付出，甚至有時必須犧牲自己的利益。傳統(tǒng)的家務(wù)勞動分工模式，丈夫在外掙錢打拼，妻子在家照顧老幼、操持家務(wù)。妻子愿意付出是因為她相信她的付出一定能換來共同的美好生活。也就是說，丈夫的成長就是她的成長?，F(xiàn)在的問題是，離婚時人們往往忽略妻子的奉獻。看似公平的在財產(chǎn)分割上夫妻一人一半，這背后其實沒有考慮到妻子的付出。好比說，在十年的婚姻生活中，丈夫可能全身心投入事業(yè)，級級晉升。妻子則將更多的精力放在家庭，社會回報可能沒有太多體現(xiàn)。不可否認(rèn)的是，丈夫的成長里有妻子的付出，但妻子的付出在離婚時是難以體現(xiàn)的。一些人只看到離婚時妻子獲得的財產(chǎn)分割，但在這十年中失去的能力成長在離婚時沒有得到補償，也難以追回。如果這時再添加一個背景，這十年間丈夫在外面欠了很多錢，這個惡果讓女性全部承擔(dān)，也是不合適的?！?/p>

婚姻的締結(jié)，同甘共苦、榮辱與共都屬正常，但是當(dāng)下要討論的是，是不是未舉債配偶必須承擔(dān)本不應(yīng)承擔(dān)的債務(wù)。古時西周規(guī)定了“七出三不去”的離婚制度，其中就有“前貧賤后富貴，不去”的規(guī)定。在女性社會地位低下的古時，丈夫可以以妻子生不出兒子、患有惡疾等原因提出離婚，但卻規(guī)定在“丈夫娶妻的時候貧賤,但后來發(fā)達富貴了”時不允許丈夫休妻，以體現(xiàn)對弱勢一方的必要保護。當(dāng)因為種種原因夫妻感情破裂了，兩人沒辦法實現(xiàn)“執(zhí)子之手，與子偕老”的約定，夫妻之間至少應(yīng)當(dāng)共享婚姻期間所取得的一切，而絕不僅僅是債務(wù)。