夏瑞平

摘 要：當(dāng)今是經(jīng)濟全球化發(fā)展時代，我國國內(nèi)經(jīng)濟正處于高速發(fā)展期，企業(yè)為了提升競爭力都在努力轉(zhuǎn)型升級，企業(yè)間競爭愈加激烈。在當(dāng)前“走出去”和“一帶一路”國家發(fā)展倡議的帶動下，許多中國企業(yè)還掀起了海外并購的熱潮。本文就探討了中國企業(yè)海外并購的基本特征，同時結(jié)合美國外資并購法律制度特點與國家安全審查制度所引發(fā)的并購法律風(fēng)險，著重分析了我國企業(yè)在美并購交易的法律風(fēng)險防范對策。

關(guān)鍵詞：企業(yè)并購交易 特征 法律風(fēng)險 美國 防范對策

中圖分類號：F271 文獻標(biāo)識碼：A 文章編號：2096-0298（2018）11（b）-072-02

海外并購也稱為“跨國并購”（Merger and Acquisition）交易，它興起于100多年以前的西方國家。進入21世紀(jì)以后，它迅速發(fā)展成為一種企業(yè)商業(yè)行為。二戰(zhàn)以后，由于美國已經(jīng)奠定了世界超級大國的地位，擁有了世界領(lǐng)先經(jīng)濟實力，所以美國也涌現(xiàn)出了一批頗有實力的跨國公司，在相當(dāng)長一段時間引領(lǐng)了世界范圍內(nèi)的海外并購浪潮，其企業(yè)海外并購規(guī)模之巨與綜合影響力之大已經(jīng)輻射到了全球經(jīng)濟范疇。

1 中國企業(yè)的海外并購發(fā)展背景

進入20世紀(jì)90年代，我國在改革開放大潮下企業(yè)發(fā)展迅速，海外并購行為也被引入我國企業(yè)。我國企業(yè)在面對國際環(huán)境的變化進程中希望實現(xiàn)更深層次的資本擴展，這也是我國在改革開放發(fā)展大潮中必然要經(jīng)歷的必要一步。進入21世紀(jì)以后，我國經(jīng)濟實力大增，生產(chǎn)要素極大豐富，國內(nèi)企業(yè)為了實現(xiàn)全球范圍內(nèi)的資源最優(yōu)配置也開始了海外企業(yè)并購活動，產(chǎn)品銷售渠道開拓力大幅度提升，市場份額也得以有效拓展，企業(yè)的國內(nèi)與國際市場競爭力提升格外明顯。而在經(jīng)濟全球化的有力推動下和中國經(jīng)濟實力的快速提升，中國對外直接投資日益趨于穩(wěn)定化，它確保了中國企業(yè)對外經(jīng)濟指標(biāo)高速穩(wěn)定增長。正是在“走出去”的戰(zhàn)略指引下，中國企業(yè)對外的直接投資力度有所增大，而2014年以后“一帶一路”倡議的提出也為中國企業(yè)在海外并購掀起了一波空前浪潮。進入21世紀(jì)的第二個十年，我國企業(yè)在經(jīng)歷次貸危機后效益紛紛逆勢上揚，他們獲得了全新的發(fā)展空間。借助流通順暢的資金與相對寬松的海外并購政策，我國企業(yè)真正迎來了企業(yè)海外并購的集中化大潮，全球化擴張近在眼前。

截至2017年12月，中國企業(yè)參與海外并購的數(shù)量占到國內(nèi)企業(yè)總量的64.2%，過去5年來中國企業(yè)在海外并購市場持續(xù)保持活躍勢頭，其中每年海外并購交易總數(shù)量都相比上一年同期上升超過20%。這其中，民營企業(yè)在2017年之前的海外并購交易總金額超過500億美元，近5年來民營企業(yè)的交易金額同比增長超過130%，已經(jīng)成為我國企業(yè)海外并購活動中最為活躍且最重要的生力軍。當(dāng)然，中國企業(yè)的海外并購熱潮也曾經(jīng)遭遇過“冷遇期”，像2014年全年中國企業(yè)所完成的海外并購交易只有155起，海外并購交易成功率僅為67%，這一成績遠遠低于日本、歐美等發(fā)達國家。究其原因，以下還希望結(jié)合一起案例展開分析[1]。

2 中國企業(yè)在美的海外并購案件分析

2.1 案件概述

聯(lián)想集團是中國最大的上市公司之一，2013年聯(lián)想曾經(jīng)躍居全球同類產(chǎn)品銷售量首位，成為全球個人電腦市場行業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)企業(yè)，其無論是規(guī)模還是品牌影響力都成為中國企業(yè)之首。在“走出去”國家大政策指引下，聯(lián)想多年來也不斷大膽實施海外并購，例如他們在2014年就正式宣布與IBM公司達成協(xié)議，以23億美元的價格完全收購了IBM公司x86服務(wù)器業(yè)務(wù)。同月末，聯(lián)想集團又以29.1億美元從谷歌手中成功收購摩托羅拉移動業(yè)務(wù)。這兩筆并購交易無疑是2014年中國企業(yè)兩筆重磅交易。但實際上美國外國投資委員會、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、司法部反托拉斯局卻對這兩筆來自中國的海外并購交易附加了諸多限制。以下就結(jié)合該案例簡單探討聯(lián)想企業(yè)在美并購的幾點明顯特征。

2.2 案件中中國企業(yè)海外并購的特征分析

2.2.1 次貸危機影響改變?nèi)蚪?jīng)濟格局、企業(yè)勞工用工思路差異

聯(lián)想的這兩筆并購交易之所以受到美國外國投資委員會、聯(lián)邦貿(mào)易委員會、司法部反托拉斯局等多方限制，其原因之一是自美國次貸危機以后，全球經(jīng)濟格局發(fā)生了巨大變化。而聯(lián)想作為中國最大的民營上市企業(yè)就希望抓住這一機會實現(xiàn)經(jīng)濟轉(zhuǎn)型，因此聯(lián)想在全球化、多元化經(jīng)營發(fā)展的道路上思考通過跨國海外并購方式擴大自身企業(yè)規(guī)模并不足為奇。不過客觀條件在于我國企業(yè)實施海外并購依然處于初級階段，可以說在各個方面的準(zhǔn)備條件表現(xiàn)并不成熟，底氣也并不充足，因此每年在海外并購交易活動中失敗的中國企業(yè)非常之多。就成功率與并購質(zhì)量二者來說，聯(lián)想在并購IBM和摩托羅拉過程中就面臨一大主要難題，那就是聯(lián)想本身還是受到國家計劃經(jīng)濟體制影響，加上多年來中國文化傳統(tǒng)的熏陶，導(dǎo)致企業(yè)在法律方面溝通尚不成熟，而對于來自于美國安全審查過程中所表現(xiàn)出的勞工雇傭問題，聯(lián)想的做法也引來美國社會輿論關(guān)注，它嚴(yán)重影響了聯(lián)想的這次并購交易活動基本思路。如果從深層次來講，美國的勞工用工時間、待遇薪酬、人員使用和福利水平與中國是截然不同的，所以美國相關(guān)法律部門才會質(zhì)疑聯(lián)想的做法，以此為由阻礙并購交易活動順利進行，導(dǎo)致聯(lián)想在幾個月的時間里都未能通過反壟斷審查及國家安全審查，無法得到美國外國投資委員會的絕對信任。

2.2.2 本土化轉(zhuǎn)變不到位

另一方面，聯(lián)想在實施這兩筆海外并購交易過程中，對于企業(yè)本土化的轉(zhuǎn)變并不到位。在美期間，聯(lián)想的海外并購活動未能表現(xiàn)出足夠積極的進度和態(tài)度，因此品牌價值與影響力展示方面大打折扣，這與美國崇尚自由主義、個人主義與競爭的思想不符。后來，聯(lián)想一改自身形象，主動與美國外國投資委員會、聯(lián)邦貿(mào)易委員會等國家組織建立良好的信任關(guān)系，同時也與美國行業(yè)工會建立了穩(wěn)定的有益關(guān)系，這些都為后來聯(lián)想成功并購IBM和摩托羅拉業(yè)務(wù)創(chuàng)造了良好條件。目前聯(lián)想的國際化、多元化經(jīng)營發(fā)展道路已經(jīng)越走越寬，企業(yè)的海外并購經(jīng)歷與經(jīng)驗都值得其他企業(yè)學(xué)習(xí)[2]。

3 基于美國安全審查法律制度的中國企業(yè)在美并購法律風(fēng)險分析

結(jié)合上述聯(lián)想公司海外并購案例可以說明一點，中國企業(yè)在海外并購必須要思考對象國的相關(guān)法律制度，例如美國的安全審查法律制度就能引發(fā)并購法律風(fēng)險。具體來講本文希望闡述以下三點。

3.1 存在“國字號”風(fēng)險

所謂“國字號”風(fēng)險其本質(zhì)來講屬于一種政治風(fēng)險。自1993年美國《國家房屋授權(quán)法案》中就規(guī)定“受到外國政府控制或代表外國政府利益的跨國并購交易必須接受國家安全審查法審查?！边@一條就為外國企業(yè)在美開展海外并購交易提出了明確的標(biāo)準(zhǔn)界限。一直以來，中美兩國的政治制度差異都十分明顯，所以兩國在海外并購活動中也存在著較大的分歧與不確定性，這種不確定性導(dǎo)致當(dāng)事人雙方必須要經(jīng)過商業(yè)談判才能達成最終一致。而很多時候卻因為政治因素導(dǎo)致并購交易被中止，導(dǎo)致雙方企業(yè)都陷入尷尬局面。當(dāng)然，中國企業(yè)在美并購美國企業(yè)過程中或多或少都有一定的政治意圖，例如控制美國經(jīng)濟、自然資源等，這些都成為中國企業(yè)在美并購交易活動的不確定安全威脅因素，它也可被視為是中美兩國在貿(mào)易方面所存在的潛在威脅。所以客觀講，中國企業(yè)在實施海外并購過程中需要特別注意交易對象國的法律制度，要做到提前做好溝通交流，建立科學(xué)化的風(fēng)險防范體系，認(rèn)真對待這一切存在的“國字號”風(fēng)險。

3.2 存在并購風(fēng)險

美國的國家安全審查制度一直以來都鼓勵自由貿(mào)易與國外直接投資，不過對于涉及國家安全戰(zhàn)略的關(guān)鍵行業(yè)卻限制十分嚴(yán)格，中國就是這樣的國家。美國在針對中國企業(yè)的海外并購要求十分嚴(yán)格，其并購領(lǐng)域在能源領(lǐng)域的集中卻恰好反映了我國企業(yè)在美海外并購的迫切欲望。近年來，我國企業(yè)在美的并購交易活動項目非常之多，其涉及石油、金屬冶煉、煤炭、礦產(chǎn)等多項非可再生資源領(lǐng)域。而美國安全審查制度為中國所設(shè)置的技術(shù)貿(mào)易與知識產(chǎn)權(quán)壁壘卻在一定程度上影響到了中國企業(yè)在美并購交易過程。實際上，我國在堅持“走出去”戰(zhàn)略過程中，還需要認(rèn)真研究美國的這一國家安全審查制度，結(jié)合對外投資積極性問題展開分析，積極發(fā)現(xiàn)海外并購活動中的諸多內(nèi)在風(fēng)險問題，避免對外投資過程中遭遇美國法律制度影響，進而導(dǎo)致并購交易活動蒙受損失。

3.3 對海外并購風(fēng)險的認(rèn)識不足與應(yīng)對不力

美國法律體系復(fù)雜，像公司法、反壟斷法、證券法等與中國企業(yè)所認(rèn)知的法律內(nèi)容大不相同，所以中國企業(yè)在應(yīng)對海外并購活動過程中容易受到法律認(rèn)知不足而產(chǎn)生并購風(fēng)險認(rèn)知風(fēng)險，導(dǎo)致企業(yè)并購行為應(yīng)對不力。另外在很多情況下，美國外國外資委員會會宣布我國企業(yè)在并購方面存在安全威脅因素，僅僅通過談判與溝通簽訂消危合同無法保證并購交易的順利推進，在迎合美國法律執(zhí)行程序過程中，美國會更多的針對中國企業(yè)。中國企業(yè)嚴(yán)重缺乏法律意識與應(yīng)對方法，這導(dǎo)致他們在沒有經(jīng)過完整司法程序情況下就宣告并購失敗，此時再思考應(yīng)對對策也為時已晚。

4 基于美國安全審查法律制度的中國企業(yè)在美并購法律風(fēng)險防范對策

結(jié)合美國安全審查法律制度，中國企業(yè)在美的海外并購需要克服來自于美國的諸多安全審查法律制度阻礙，消除并購風(fēng)險，做到步步為營。

4.1 結(jié)合企業(yè)自身情況合理自我調(diào)整并讓步

我國企業(yè)在美參與海外并購交易過程中，必須徹底拋除國內(nèi)習(xí)慣性做法，因為美國畢竟不是中國，其市場經(jīng)濟發(fā)展程度與中國差異性很大，再加之社會制度的截然不同，所以中國在大規(guī)模并購活動中應(yīng)該首先思考如何化解“國字號”風(fēng)險因素。在本文看來中國企業(yè)需要做到兩點：第一，堅持從自身做起，結(jié)合多年股份制改革經(jīng)驗減少國家對企業(yè)的直接掌控，大力推動現(xiàn)代企業(yè)制度的優(yōu)化建設(shè)，盡量走國際化發(fā)展路線，爭取融入世界經(jīng)濟環(huán)境中；第二，中國企業(yè)在美與美國企業(yè)進行并購交易活動中應(yīng)該注意與當(dāng)?shù)貒野踩珜彶闄C構(gòu)的有效溝通，要做到明確中國企業(yè)與美國國家政府之間的協(xié)調(diào)關(guān)系，盡可能消除美國社會輿論所帶來的不必要影響。同時，中國企業(yè)也需要消除“企業(yè)一定與政府有利益關(guān)聯(lián)”這一中國式的思維定式，從根本上看清“國字號”風(fēng)險，并根據(jù)當(dāng)?shù)仄髽I(yè)需要與當(dāng)?shù)卣鞴懿块T的溝通過程中解決風(fēng)險問題。

4.2 合理選擇并購支付方式

中國企業(yè)在美進行海外并購活動過程中要采取適當(dāng)?shù)牟①徶Ц斗绞?，有效?guī)避可能存在的各種法律風(fēng)險問題，同時也盡可能的規(guī)避來自于美國社會的輿論及社會相關(guān)機構(gòu)的注意。

可考慮采用并購合資方式，確保國家對外直接投資能夠?qū)崿F(xiàn)原有的規(guī)模與數(shù)量，同時也能獲得對海外企業(yè)的初步控制權(quán)限。再一點也可考慮采用換股形式，這是目前西方發(fā)達國家所青睞的方式，它能夠通過一定比例的目標(biāo)公司股權(quán)轉(zhuǎn)換實現(xiàn)海外交易對象企業(yè)的股權(quán)收購，也是一種頗為巧妙的并購方法。

4.3 構(gòu)建合理退出機制

要構(gòu)建合理退出機制，基于海外并購交易相關(guān)規(guī)范建立相對成熟的對外直接投資辦法，保證并購交易前可隨時根據(jù)情況選擇退出，保證中國企業(yè)利益不蒙受損失[3]。

5 結(jié)語

目前是經(jīng)濟全球化時代，中國企業(yè)在海外參與并購交易活動過程中應(yīng)該做到入鄉(xiāng)隨俗、隨機應(yīng)變，積極反應(yīng)以克服并購交易活動困難風(fēng)險問題，真正將“走出去”國家戰(zhàn)略貫徹到底，滿足安全合理并購所有要求。

參考文獻

[1] 夏露.民營企業(yè)海外并購動因與績效分析——以雙匯國際并購史密斯菲爾德為例[D].江西財經(jīng)大學(xué)，2015.

[2] 扈永福.中國企業(yè)海外并購的財務(wù)風(fēng)險研究[J].中國商論， 2018（19）.

[3] 顧晨嬰，李德才.推動地方企業(yè)海外并購的政府制度體系構(gòu)建[J].安徽師范大學(xué)學(xué)報（人文社會科學(xué)版），2018（3）.