摘 要 “五服”制度在歷代朝代的治理中扮演著重要的角色，自周朝形成以來(lái)，就成為了統(tǒng)治者規(guī)范家族、宗族的工具，對(duì)于維護(hù)統(tǒng)治秩序和推動(dòng)社會(huì)發(fā)展發(fā)揮了很大作用。本文通過(guò)介紹“五服”制度的基本內(nèi)容，梳理周朝至明清這段時(shí)期“五服”制度的發(fā)展、演變的過(guò)程，最后審視“五服”制度對(duì)當(dāng)代思想道德建設(shè)、社會(huì)主義法治體系完善、社會(huì)主義核心價(jià)值體系以及社會(huì)主義和諧社會(huì)構(gòu)建所產(chǎn)生的影響。

關(guān)鍵詞 “五服” 內(nèi)容 歷代沿革

作者簡(jiǎn)介：張偉，華北理工大學(xué)，研究生，研究方向：經(jīng)濟(jì)法。

中圖分類(lèi)號(hào)：D929 文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.244

一、 “五服”制度的基本內(nèi)容

“五服”是指根據(jù)喪葬時(shí)與亡者關(guān)系的遠(yuǎn)近程度所穿著的不同喪服。與亡者關(guān)系越近穿著越粗糙，與亡者關(guān)系越遠(yuǎn)穿著越精細(xì)?！拔宸敝贫仁侵敢詥史闃?biāo)準(zhǔn)來(lái)確定服制親屬間的關(guān)系，它是確定古代民事責(zé)任和刑事責(zé)任的依據(jù)。最早關(guān)于服制的記載來(lái)源于《尚書(shū)·禹貢》中的規(guī)定：“五百里甸服；百里賦納總；二百里納铚；三百里納秸服；……”①該服制是指以王城所在地為中心、從內(nèi)到外而劃分的。反應(yīng)了中央與地方以及四鄰的關(guān)系，這與漢朝以及西晉時(shí)期的“準(zhǔn)五服以治罪”中的“五服”有很大差別?！渡袝?shū)·禹貢》中的服制是一個(gè)區(qū)域范圍，而西漢的服制是以家族關(guān)系為界限的。

“五服”包括以下五個(gè)服制，以此關(guān)系漸遠(yuǎn)。

第一，斬衰。服喪期為三年。其中《禮記·喪服小記》規(guī)定斬衰，用麻束發(fā)；如果是母親，用麻束發(fā)，免卻以布。齊衰，惡笄以最終喪失。男人戴帽而女人笄，男子服而女人用麻束發(fā)，祖父去世……，然后對(duì)于祖母守喪應(yīng)為三年。為父母，長(zhǎng)子叩頭。大夫吊唁的，雖然鰓必定叩頭。婦人為丈夫和長(zhǎng)子叩頭，其他人則不用。男主必使同姓，女主必使異姓。作為父親的繼承人，不為母親服喪。②對(duì)于服制斬衰和齊衰的著裝、服喪期、服制親屬的范圍不同。斬衰服飾要比齊衰的粗糙；③斬衰服喪期為三年，而齊衰的服喪期分為5等，其中最長(zhǎng)為三年；斬衰的范圍比較小，僅限于子女對(duì)父母，服期為三年，齊衰是除了父母之外的上數(shù)三代即高祖、曾祖、祖父母。

第二，齊衰。如上所述其服喪期為5等即三年、一年、五個(gè)月、三個(gè)月。

第三，大功，服喪期為九個(gè)月。

第四，小功，服喪期五個(gè)月。

第五，緦麻，服喪期三個(gè)月。

“五服”制度是我國(guó)的古代父系社會(huì)的產(chǎn)物，親屬關(guān)系以父親為中心而展開(kāi)。此外這也是古代的“禮”法融合的表現(xiàn)。

二、 “五服”制度的沿革

（一）周朝的“爵制”與“服制”

周朝在沿襲商朝的制度文化的同時(shí)，也有其自身特點(diǎn)?！秶?guó)語(yǔ)·周語(yǔ)》中周襄王曰：“昔我先王之有天下也，規(guī)方千里以為甸服，其余以均分公侯伯子男”。這說(shuō)明以王的都城為核心（即甸服）然后向四周擴(kuò)散的地方就是公侯伯子男等的所轄區(qū)域（即畿服制）。這說(shuō)明周朝時(shí)的分封爵位制度已經(jīng)和服制相銜接④。根據(jù)《左傳·昭公·昭公十三年》中記載有一次平丘會(huì)盟時(shí)，子產(chǎn)評(píng)論貢賦，他說(shuō)各地區(qū)的爵位大小不同，其經(jīng)濟(jì)實(shí)力也不同，如果只以這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)讓各諸侯繳納賦稅，有失公平。并且如果賦稅過(guò)重，小諸侯將不能生存，這就是失去了會(huì)盟的意義了。子貢要求晉王以距離天子疆土的遠(yuǎn)近、地位的尊卑，來(lái)確定諸侯的地位高低、貢賦輕重。這從側(cè)面反映了春秋時(shí)期的“服制”有著嚴(yán)格的等級(jí)差異且不同的“服制”所承擔(dān)的稅賦和權(quán)利也不相同。

（二）西漢時(shí)期及晉代“準(zhǔn)五服以治罪”

西漢時(shí)期隨著國(guó)力的強(qiáng)盛，人民安居樂(lè)業(yè)，這時(shí)期就不需要法家的嚴(yán)刑峻法來(lái)統(tǒng)治社會(huì)了，遂劉徹提出“罷黜百家，獨(dú)尊儒術(shù)”。之后在孔子、孟子思想的指引下董夫子提出了“春秋決獄”，它開(kāi)創(chuàng)了將禮儀引入法律的先例，他把儒家經(jīng)典作為司法裁判的依據(jù)，其中原心定罪是其核心，與現(xiàn)代的考慮犯罪人的主觀動(dòng)機(jī)相吻合，這無(wú)疑為引“服”入律奠定了基礎(chǔ)。

晉武帝第一次將“禮”中的“服制”列入《始泰律》（又稱(chēng)《晉律》），并將“服制”作為刑事與民事處罰的原則。將“竣禮教之防”，納入法律，作為親屬之間民事關(guān)系例如婚姻、繼承和刑事犯罪的標(biāo)準(zhǔn)。人身犯罪，如果是長(zhǎng)輩侵犯晚輩，服制相近，懲罰就輕，同樣如果是晚輩侵犯長(zhǎng)輩，服制相近，懲罰就重。而財(cái)產(chǎn)犯罪，則與其相反。

（三）唐、宋的中的“五服”制度

唐、宋的法律沿襲了《晉律》中以“五服”治罪的精神。并且《唐律》中明確規(guī)定同居相隱不為罪即除了“十惡”前三種罪名外，大功以上的親屬相互包庇不是犯罪。但是《唐律》與《禮儀喪服》涉及的親等有所不同。其中最大的差異是：一是將齊衰親改為“期親”。在《唐律》中“期親”的范圍有所擴(kuò)大，即“期親”法律上包括曾祖、高祖；二是《唐律》將“斬衰”的改成直接稱(chēng)呼親屬名稱(chēng)。

（四）元朝時(shí)期“五服”與明朝的《大明律》服制圖

元朝時(shí)期的總趨勢(shì)是崇尚輕罰。例如法律規(guī)定：“諸父謀反，子異籍不坐?！毕鄬?duì)于唐朝對(duì)謀反時(shí)親屬連坐的懲罰較輕。元朝制定了許多法律，其中《大元圣政國(guó)朝典章》第一次將五服圖載入法典，并為明朝的所延續(xù)。明朝將“五服”圖置于律首，詳細(xì)的規(guī)定了“五服”圖的使用規(guī)范，并將其作為指導(dǎo)民事關(guān)系的指南。同時(shí)，明朝提出“明刑弼教”的立法思想，進(jìn)一步提高了“禮”、刑關(guān)系，也使得服制與刑法之間的關(guān)系更為緊密了。

（五）清朝的延續(xù)

清代的法律多是沿用了前朝的法律制度，當(dāng)然“五服制度”也屬于其中。但是為了維護(hù)搖搖欲墜的清王朝，清末掀起了以“禮教派”與“法理派”為代表的兩大陣營(yíng)的爭(zhēng)論，其中就是否廢除“干名犯義”、子孫對(duì)尊長(zhǎng)是否享有正當(dāng)防衛(wèi)權(quán)產(chǎn)生了激烈的爭(zhēng)論，最后以“禮教派”勝利而告終。這個(gè)結(jié)果一方面反映了封建勢(shì)力的強(qiáng)大，而另一方面也說(shuō)明了傳統(tǒng)的封建思想已深入人心，服制的法律傳統(tǒng)以融入國(guó)民的思想。

三、 “五服制度”對(duì)后世的影響

“五服”制度屬于“禮”法的精髓，其中的“親親”和“尊尊”，被我們后世在道德層面所繼承。例如尊老愛(ài)幼、尊敬長(zhǎng)輩、孝敬父母、擁護(hù)黨的領(lǐng)導(dǎo)、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定等都是由古代的“禮”所演變過(guò)來(lái)的。同樣服制的核心一直被現(xiàn)在所保留，現(xiàn)在在農(nóng)村對(duì)于直系血親的亡故，也是參照古代的禮儀披麻戴孝，手持喪棍、守孝三天，以表達(dá)對(duì)于親人的思念。但古代服制之間的同罪異罰與當(dāng)代法律面前人人平等的基本原則相悖，所以應(yīng)摒棄。在社會(huì)漫長(zhǎng)的發(fā)展過(guò)程中，服制中“禮”法必然會(huì)有一些“精華”值得我們吸收借鑒。傳統(tǒng)的服制與現(xiàn)代法律文明之間必然有著許多的契合點(diǎn)⑤。傳統(tǒng)法律中所提倡的人本思想，要求我們?cè)诋?dāng)代既要遵守法律，同時(shí)應(yīng)注重遵循社會(huì)倫理、公共道德以及善良風(fēng)俗，吸取傳統(tǒng)思想中的精華以更好的建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家。讀史使人明智，鑒以往可以知未來(lái)。而對(duì)于“禮”、“仁”的繼承和發(fā)展，對(duì)加強(qiáng)思想道德建設(shè)、完善社會(huì)主義法治體系、建設(shè)社會(huì)主義核心價(jià)值體系以及建設(shè)社會(huì)主義和諧社會(huì)等具有重大的指導(dǎo)意義。它主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）加強(qiáng)思想道德建設(shè)

黨的十九大指出：“人民有信仰，國(guó)家有力量，民族有希望。”不斷引導(dǎo)民眾積極向上、孝老愛(ài)親、遵守職業(yè)道德、建設(shè)家庭美德、個(gè)人品德建設(shè)。以傳統(tǒng)的“孝、悌、忠、信、禮、義、廉、恥”思想品質(zhì)指導(dǎo)當(dāng)代民眾，在開(kāi)展移風(fēng)易俗的同時(shí)保留中華民族優(yōu)秀文化的精髓，不斷弘揚(yáng)民族精神和時(shí)代精神。培養(yǎng)民族文化的認(rèn)同感、責(zé)任感、歷史感。

（二）完善社會(huì)主義法治體系

第一，在立法中，民事糾紛遵循公序良俗。新修訂的《民法總則》第十條規(guī)定：“處理民事糾紛，應(yīng)該依據(jù)法律；法律沒(méi)有規(guī)定的，可以使用習(xí)慣，但是不得違背公序良俗”。這和我國(guó)國(guó)情是密切相關(guān)的。另外，我國(guó)《老年人權(quán)益保障法》的制定體現(xiàn)了弘揚(yáng)中華民族敬老、養(yǎng)老、助老的美德。這是傳統(tǒng)“禮”法在當(dāng)代法律中的體現(xiàn)和升華。

第二，執(zhí)法上，要秉承“執(zhí)政為民”的宗旨，貫徹“以人為本”的思想，堅(jiān)持人民利益至上的原則。執(zhí)法的最終目的是為了維護(hù)社會(huì)秩序的、公共利益和合法權(quán)益。為人的生存和發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)和諧有序的環(huán)境，而不能為了懲治而執(zhí)法。理性的、人性化的執(zhí)法有助于讓社會(huì)民眾自覺(jué)認(rèn)同并心悅誠(chéng)服的接受。

第三，司法上，公正司法。做到人民利益由法律保障，而法律權(quán)威由人民維護(hù)?！吨泄仓醒腙P(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》明確提出法律的權(quán)威源于人民的內(nèi)在支持和真誠(chéng)信仰。

（三）構(gòu)建社會(huì)主義核心價(jià)值體系

這需要挖掘中華民族傳統(tǒng)的文化底蘊(yùn)。黨的十九大指出“文化自信是一個(gè)國(guó)家、一個(gè)民族發(fā)展中更基本、更深沉、更持久的力量?！眱?yōu)秀的傳統(tǒng)文化是歷史的積淀、更是民族的驕傲，應(yīng)推動(dòng)大浪淘金的古代“禮”、“仁”文化轉(zhuǎn)型，使其符合新時(shí)期下社會(huì)主義核心價(jià)值體系的要求。《老年人權(quán)益保障法》規(guī)定了子女不但有贍養(yǎng)老年人的義務(wù)而且與老人分居子女要“?；丶铱纯础?，孝敬老人不僅要在物質(zhì)上的保障，更要有精神上的支撐。這是“服制”中的“孝”在社會(huì)主義核心價(jià)值體系中的體現(xiàn)和發(fā)揚(yáng)。

（四）構(gòu)建社會(huì)主義和諧社會(huì)

需要遵循“禮”的含義，“仁者愛(ài)人”促進(jìn)人與人、人與社會(huì)的和平相處。“仁愛(ài)”既要善待自己，也要善待他人。在《論語(yǔ)·衛(wèi)靈公》中子貢和孔子的一段對(duì)話(huà)中，子曰：“其恕乎！己所不欲，勿施于人?！本褪钦f(shuō)自己做不到的就不要苛求別人，這是處理人際關(guān)系的重要原則，對(duì)當(dāng)代的我們由著重要的啟示。中國(guó)“禮”法傳統(tǒng)強(qiáng)調(diào)人倫親情，這與我國(guó)當(dāng)代建設(shè)和諧社會(huì)有著異曲同工之妙，家庭和諧是人際關(guān)系和諧中最重要的一個(gè)組成部分，只有實(shí)現(xiàn)人類(lèi)之間，人類(lèi)與家之間的和諧，才能實(shí)現(xiàn)構(gòu)建和諧社會(huì)的宏偉藍(lán)圖。

注釋?zhuān)?/p>

①《尚書(shū)·禹貢》.

②《禮記·喪服小記》.

③何丹.從喪服的經(jīng)、傳差異看“親親”、“尊尊”服制觀念的變化.四川師范大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版.2005（3）.

④張錚.論周代五等爵制與五服制.求索.2007（12）.

⑤周飛舟.差序格局和倫理本位從喪服制度看中國(guó)社會(huì)結(jié)構(gòu)的基本原則.社會(huì).2015，35（1）.

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