不完全合同理論又稱不完全契約理論。該理論的前身是科斯、威廉姆森等人開創(chuàng)的的交易費(fèi)用理論。在1986年時(shí)，該理論開始主要解決資產(chǎn)一體化問題，經(jīng)過四年的發(fā)展，該理論發(fā)展成為了一個(gè)資產(chǎn)所有權(quán)理論。該理論認(rèn)為人存在有限理性和信息不對(duì)稱問題，導(dǎo)致企業(yè)之間交易的合同和企業(yè)內(nèi)部的合同集束都存在不完整性，根本無法擬定出完備的初始合同，這就需要企業(yè)之間在之后的合作中，對(duì)于某些條件進(jìn)行重新談判。在不完全合同視角下，可以積極促進(jìn)彌補(bǔ)公司法的空白，使公司法(即公司治理規(guī)則)發(fā)揮出更加積極的作用。

一、 企業(yè)理論發(fā)展史

企業(yè)經(jīng)濟(jì)理論的發(fā)展史是一個(gè)漫長且復(fù)雜的過程，從企業(yè)理論的整個(gè)學(xué)術(shù)發(fā)展來看，它經(jīng)歷了新古典理論、代理成本理論、交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)、合同集束、產(chǎn)權(quán)理論、資產(chǎn)束理論等，如圖1所示。下面對(duì)于這幾種企業(yè)經(jīng)濟(jì)理論進(jìn)行了簡單的介紹：

圖1 企業(yè)理論發(fā)展史

1.新古典企業(yè)理論

新古典理論假定企業(yè)的高層都是自私自利的，完全把個(gè)人財(cái)富的積累作為企業(yè)發(fā)展目標(biāo)。在這樣的理論下，企業(yè)完全就是生產(chǎn)的工具，只是一味地生產(chǎn)和壓榨勞動(dòng)力，完全沒有深入企業(yè)內(nèi)部，連同企業(yè)的員工也成了工具的一部分存在極大的弊端。

2.代理成本理論

代理成本理論是對(duì)于世界企業(yè)發(fā)展有著重要影響的理論，極大的推動(dòng)了當(dāng)時(shí)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展。代理成本理論認(rèn)為企業(yè)員工與企業(yè)所有者之間是代理與被代理的管理，即企業(yè)所有者為被代理人，管理層為代理人。雖然代理人與被代理人都屬于同一家企業(yè)，但是從可觀測性問題和信息不對(duì)稱問題來看，兩者之間還是存在一定的利益沖突，這是就有了的合同的出現(xiàn)，合同可以很好的解決代理關(guān)系中的代理成本問題。

3.交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)

交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)最大的進(jìn)步就是首次提出了企業(yè)邊界問題。交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)闡述了什么是企業(yè)邊界，為什么會(huì)存在企業(yè)。交易成本經(jīng)濟(jì)學(xué)指出，企業(yè)存在的原因就是市場的交易成本。企業(yè)邊界的存在就是為了節(jié)約交易成本，市場交易包括價(jià)值發(fā)現(xiàn)的成本和合同談判的成本這兩大的成本，企業(yè)邊界就是要將這兩大成本與企業(yè)內(nèi)部的組織交易成本相等。交易成本經(jīng)濟(jì)還提出了一種新的交易成本概念，即“關(guān)系專用型投資”，這個(gè)概念主要建立在雙方企業(yè)的合作關(guān)系上，并且會(huì)隨著時(shí)間變化，需要不定期的進(jìn)行重新談判，以更好的維持雙方企業(yè)之間的合作關(guān)系。

4.合同集束理論

合同集束理論認(rèn)為，市場交易與企業(yè)都是由各種各樣的合同組建起來的，即合同是企業(yè)存在的本質(zhì)。合同集束又稱合同紐帶，它們組成了企業(yè)龐大的企業(yè)理論，公司的各個(gè)相關(guān)主體，都是企業(yè)合同集束的一部分。對(duì)于不同性質(zhì)的公司，也都是一種種的標(biāo)準(zhǔn)合同，比如上市公司，該類合同具有有限責(zé)任、無限期現(xiàn)、股份自由轉(zhuǎn)讓的特點(diǎn)，也是上市公司與其他性質(zhì)的公司的根本區(qū)別，此外還有信托、有效公司、股份公司等等。

5.產(chǎn)權(quán)理論

產(chǎn)權(quán)理論已經(jīng)是較為完善的企業(yè)理論，該理論從合同的角度看待企業(yè)，以此來分析企業(yè)行為。該理論指出：不完全合同歐諾個(gè)理論分為企業(yè)邊界和企業(yè)的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)這兩部分。在不完全合同理論的影響下，企業(yè)邊界和企業(yè)的財(cái)務(wù)結(jié)構(gòu)這兩個(gè)看似完全沒有關(guān)系的兩部分開始有機(jī)結(jié)合起來，形成一種相對(duì)成熟的企業(yè)理論。由于事物的發(fā)展具有太多的可能性，因?yàn)槿魏魏贤紵o法準(zhǔn)確的對(duì)未來進(jìn)行預(yù)設(shè)條款。企業(yè)邊界問題的實(shí)質(zhì)就是對(duì)企業(yè)資產(chǎn)的分配權(quán)。一家企業(yè)想要快速壯大，進(jìn)行企業(yè)融資無意識(shí)最快的一條路，不完全合同理論符合企業(yè)融資結(jié)構(gòu)理論，也就具有了更加廣闊的應(yīng)用空間。

二、 不完全合同理論視角下公司治理規(guī)則的基本框架

企業(yè)理論與公司管理規(guī)則看似屬于兩個(gè)層面，卻又有著一定的邏輯關(guān)系。企業(yè)理論主要是站在實(shí)證層面和經(jīng)濟(jì)角度，而公司管理規(guī)則則是站在規(guī)范層面和法律視角，二者同時(shí)為公司服務(wù)。企業(yè)是一個(gè)龐大而又復(fù)雜的合同集束，為實(shí)現(xiàn)企業(yè)利益最大化，應(yīng)該服務(wù)企業(yè)和合同集合中的當(dāng)事人以自由選擇的權(quán)利。

雖然合同的存在合一讓企業(yè)實(shí)現(xiàn)利益和效率的提高，但是合同本身具有較高的成本。第一，從合同中條約具有的對(duì)未來的預(yù)見性來說，就具有很高的成本，這是被不完全合同理論所繼承的一個(gè)重要觀點(diǎn)；第二，企業(yè)未來的發(fā)展，如果與合同的內(nèi)容發(fā)生了巨大的沖突，那么就需要通過后期談判來來解決這一問題，但是談判到解決之一問題也具有很高的成本；第三，在原有的合同上締結(jié)新的合同是最難被控制的，尤其是出現(xiàn)了第三方之后，這主要是一些仲裁機(jī)構(gòu)，來幫助締結(jié)新的合約，但是這不但增加了新的成本，同時(shí)還要讓仲裁機(jī)構(gòu)詳細(xì)了解當(dāng)成締結(jié)此次條約的真實(shí)意思，以做到真正符合當(dāng)事人意思的判決。合同從來都不是固定的，當(dāng)未來出現(xiàn)新的信息或者發(fā)生所沒有預(yù)見的事情時(shí)，就需要重新談判，以不斷完善合同所存在的缺陷。下面從不完全合同理論視角下，討論了企業(yè)治理規(guī)則的基本架構(gòu)。

首先，由于談判雙方對(duì)未來的預(yù)見性不同，就會(huì)導(dǎo)致談判中的準(zhǔn)粗分配影響事前行為，導(dǎo)致談判的雙方其中一方或者雙方都不愿意提前達(dá)成相關(guān)合同，也就不會(huì)對(duì)與不同預(yù)見性的項(xiàng)目進(jìn)行投資，或者認(rèn)為顯示與預(yù)見的未來有著巨大沖突，還有導(dǎo)致合約締結(jié)失敗的后果。合同中剩余控制權(quán)的分配，會(huì)影響到合同的正常簽訂，引發(fā)一系列意想之外的事情發(fā)生，比如，如果剩余控制權(quán)分配不當(dāng)，其中一方就有可能出現(xiàn)錯(cuò)誤引導(dǎo)投資方進(jìn)行投資的情況，以給自己虛招事后談判的權(quán)利。

在規(guī)范層，公司管理規(guī)則的重要作用就是能夠很好地做到剩余控制權(quán)的分配，并且會(huì)對(duì)未來做資產(chǎn)投資分析，以便于但當(dāng)事人敢于投資。從不完全合同理論的角度來看，相互獨(dú)立的資產(chǎn)，應(yīng)由不同所有人所有，這是企業(yè)的邊界；互補(bǔ)性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)由一人所有。這就是不完全合同理論認(rèn)為剩余控制權(quán)應(yīng)歸屬所有人的理由。

從靜態(tài)來看，公司法中的強(qiáng)制規(guī)則和默認(rèn)規(guī)則，可以在一定程度上填補(bǔ)合同的漏洞，這和談判后的私人締約有著本質(zhì)的不同，但這不影響兩者共同彌補(bǔ)合同的不完整性。在雙方談判時(shí)，不允許當(dāng)事人可以的繞開公司法的強(qiáng)制規(guī)則和默認(rèn)規(guī)則，如果但是人非要這么做，可視為對(duì)談判方的不尊重，極有可能導(dǎo)致談判直接失敗。

公司治理關(guān)系如圖2所示。

圖2 公司治理關(guān)系圖

三、 不完全合同理論視角下公司治理規(guī)則的完善方向

1.公司的初始章程是一種不完全合同

公司的初始章程也是一種公司合同，主要是處理投資人與管理人之間的關(guān)系，對(duì)鑒定合約的各方都具有一定的約束力，公司章程又是企業(yè)大小決策的重要參考依據(jù)之一。公司章程又是一種特殊的合同，第一，它實(shí)現(xiàn)了投資者的利益多元化；第二，公司章程和制定必須得到股東們的一致同意，否則就不能生效，從側(cè)面也能反映出企業(yè)的合作性；第三，企業(yè)是長期存在的，經(jīng)過時(shí)間的推移，社會(huì)的發(fā)展，公司章程的不完全性就會(huì)越發(fā)體現(xiàn)。

2.股東決議公司治理規(guī)則的完善方向

企業(yè)存在的環(huán)境本來就是一個(gè)多變的環(huán)境，這也就使得合同必然存在一定的不完全性，需要不定時(shí)的進(jìn)行重新談判，但是重新談判又不是完全自由的，否則就會(huì)出現(xiàn)事前事后無效率問題，不僅會(huì)導(dǎo)致股東和企業(yè)的利益受到損害，還會(huì)影響到企業(yè)公司章程的制定。公司章程作為一種不完全合同，也需要通過后期談判來進(jìn)行修訂，修訂過程主要分為來年各個(gè)階段：第一，管理成提出章程修訂，然后開啟股東會(huì)議共同談判；第二，股東提出章程修訂，然后與管理層共同談判。

四、 總結(jié)

綜上所述，不完全合同理論之所以能夠成為微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的熱點(diǎn)問題之一，主要還是其對(duì)企業(yè)發(fā)展的重大影響，盡管其本身存在一定的問題，但是我國的經(jīng)濟(jì)學(xué)者們必將會(huì)對(duì)其不斷完善，以帶動(dòng)我國企業(yè)的健康發(fā)展。

(南京理工大學(xué)紫金學(xué)院，江蘇 南京 210046)