楊志軍

保全分為訴前和訴訟保全兩種形式，不論那種形式，只要在訴訟之初對被告采取相應措施，將財產(chǎn)保全，可以說為執(zhí)行階段打好了基礎，鋪平了道路。原告可以說是勝券在握，就等執(zhí)行階段取得勝利果實。保全措施的采取與否，如何采取，法律雖有明文規(guī)定，但在實務操作中，法院采取保全措施卻難上加難。以至于眼看著放在眼前的財產(chǎn)由被告從容轉(zhuǎn)移卻無可奈何，筆者從事律師實務多年，根據(jù)自己辦案的經(jīng)驗，就當事人申請保全措施中遇到的困難問題與如何破解談自己幾點看法，以期能夠解決保全中出現(xiàn)的難題。

一、積極運用訴訟保全的好處

訴前財產(chǎn)保全和訴訟中財產(chǎn)保全制度是我國民事訴訟法確立的一項重要法律制度，對化解訴訟風險、保障判決得以執(zhí)行、維護當事人的合法權益有重要作用。但由于司法實踐中當事人不知道可以申請財產(chǎn)保全或怎樣申請財產(chǎn)保全，同時法官出于自我保護，法院出于避免國家賠償?shù)目紤]，幾乎從不主動采取財產(chǎn)保全，致使有的案件因為沒有及時采取財產(chǎn)保全措施而使執(zhí)行陷入困境，令判決書成為法律白條，不能實現(xiàn)法律真正的正義。因此，在立案之初，就應當強化立案法官對當事人申請財產(chǎn)保全的釋明，建議和幫助當事人采取訴訟財產(chǎn)保全措施。這樣既保證了法院判決的執(zhí)行，也維護了當事人的合法權益，維護了法律和法院判決的權威。

二、應降低訴訟保全的擔保門檻

現(xiàn)行法律對訴訟保全制度的規(guī)定過于原則和缺陷，再加上辦案法官的機械和教條，導致訴訟實踐中，人民法院對于申請人申請財產(chǎn)保全的，一般均要求其提供現(xiàn)金擔保，且擔保的數(shù)額不得低于申請保全的數(shù)額，申請人如不能提供等額擔保的，法院將不予保全，在一定程度上剝奪了當事人申請財產(chǎn)保全的權利，特別是對于一些弱勢群體，申請訴訟保全提供擔保更成了一道難以逾越的門坎。昂貴的擔保就成了能否獲得保全成功的前提條件，嚴重制約了訴訟保全制度作用的發(fā)揮，使許多本來能夠得以財產(chǎn)保全的案件不能保全，最終使法院的裁決無法得到履行，損害了申請人的合法權益。因此要降低訴訟保全的擔保門檻，當事人申請財產(chǎn)保全并提供擔保的，可以是現(xiàn)金、物的擔保，也可以是人的擔保；可以是法院所在地物的擔保，也可以是法院所在地以外物的擔保。

三、并非所有的訴訟保全都需要擔保

首先，訴訟中的財產(chǎn)保全，法律并沒有規(guī)定必須提供擔保，而是由法官根據(jù)案情來確定是否需要擔保。其次，司法實踐中存在大量法律關系明晰、權利義務明確，基本沒有爭議的案件，申請人民法院采取訴訟保全措施是案情的必然，并不會導致被保全人不必要的損失。筆者認為申請人可以不提供擔保，否則將會限制申請人的財產(chǎn)保全申請權，同樣會損害申請人的合法權益。筆者認為以下兩類案件申請人無提供財產(chǎn)擔保的必要：

（一）交通事故人身損害賠償糾紛案件的無責任受害人

受害人因交通事故受傷住院，已經(jīng)花費了相當?shù)尼t(yī)療費，根據(jù)雙方并無異議的交警部門出具的《道路交通事故認定書》，肇事司機負事故全部責任，受害人不負事故責任。受害人為了維護自己的合法權益，以利于判決的執(zhí)行，而申請人民法院采取訴訟保全措施保全事故車輛，這是在正常不過的事情。根據(jù)相關法律規(guī)定和社會經(jīng)驗常識，法官理應判斷出根本不會存在也不可能因訴訟保全錯誤而給對方造成損失的問題。如果這樣的案子也要求申請人提供擔保，或者要求申請人按保全的事故車輛的價值提供擔保，那對申請人是極為不公平的。申請人在醫(yī)療費用都無力負擔的情況下，會因為無法提供巨額的擔保金而無法啟動保全程序，最終不但會損害申請人應的利益，也會損害法院判決的權威。

（二）離婚案件中弱勢一方

在離婚案件中，強勢一方一般收入較高，掌握著家中或公司中的財權，并且多為離婚訴訟的原告方。強勢一方在準備起訴離婚時對財產(chǎn)問題已經(jīng)做好了相應的準備，在離婚訴訟中就財產(chǎn)數(shù)量掌握處于十分有利的地位。而弱勢的一方往往是專注于家庭，一旦接到離婚訴狀，毫無思想準備，對夫妻共同財產(chǎn)無法控制，就會在訴訟中處于十分被動的地位。弱勢一方只有申請人民法院采取訴訟保全措施，保全夫妻共同財產(chǎn)，防止強勢一方將共同財產(chǎn)轉(zhuǎn)移，才有可能分得自己應得的財產(chǎn)。但是弱勢一方本來就沒有經(jīng)濟基礎，所有財產(chǎn)又都被強勢一方控制，根本沒有為訴訟保全提供擔保的能力，結果使自己的權利得不到應有的保護。而且在離婚案件中，申請保全的實際上就是自己的財產(chǎn)，如果有損失也是自己的損失，這樣的案子也不需要申請人再提供擔保。

四、引入擔保公司為訴訟保全提供擔保

根據(jù)《中華人民共和國擔保法》擔保的方式可以是保證、抵押、質(zhì)押等多種方式，其中保證擔保方式，其實是一種信用擔保。在信用擔保問題上，寧波鎮(zhèn)海法院獨辟蹊徑，走出了一條新路。他們依據(jù)相關法律規(guī)定，在訴訟保全中引入利用擔保公司的信用為訴訟保全的申請人提供擔保的嘗試，并取得了較好的效果和一定的經(jīng)驗，我們可以借鑒其好的經(jīng)驗并結合我們的實際情況進一步完善和充實?？偟脑瓌t是要選擇資信良好的擔保公司，免費為弱勢群體提供擔保，對標的額較大的案件合理收取擔保費。

綜上，訴訟保全制度是當事人訴訟的“保險鎖”，也是維護法律權威的利劍和破解執(zhí)行難的金鑰匙。只有強化訴訟保全制度，使訴訟保全應保盡保并嚴格訴訟保全程序，何愁執(zhí)行難不能破解。