周勤業(yè)

2018年10月16日，長生生物公告《證監(jiān)會行政處罰及市場禁入事先告知書》，涉信息披露違法的長生生物眾多董事高管被處罰，包括3名獨立董事被給予警告，并分別處以5萬元罰款。這一重大事件引發(fā)各界對公司治理、獨立董事制度的熱議。我國A股上市公司獨立董事制度自2001年建立至今已有17年的歷史，至今爭議很大：有些人認為這一制度對上市公司治理發(fā)揮了作用；有些人則認為這一制度形同虛設，獨立董事是“花瓶董事”，不起任何作用。為何會有這么大的認識上的差距？

引入時曾期望“包治百病”

認識上的差距，我想可能是和我們引入這一制度時，賦予它過高的期望有關，一旦期望未達到，就感到了失望。

我們管理層在引入獨立董事這一制度時，寄希望獨立董事制度能解決公司治理的所有問題。一旦公司治理出了問題，就認為獨立董事未發(fā)揮作用。公司治理指的是：如何處理好股東、股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層相互制約關系的一套制度，治理的核心是制約。以上是狹義的公司治理，目標是股東價值最大化。而廣義的公司治理，目標是公司利益相關者的價值最大化，還包括了如何處理好與職工、債權人、供應商、客戶、社區(qū)、環(huán)境、社會責任之間的關系。而獨立董事制度只是董事會制度中的一個制度安排，根本不可能讓它去解決無論是廣義、還是狹義公司治理的所有問題。因此，從一開始我們就寄希望獨立董事去完成它根本完成不了的任務、去承擔它根本不應承擔的職能。

職能，指的是事物本身所具有的內(nèi)在功能。任務，指的是外界根據(jù)事物的內(nèi)在功能對它所提出的要求。作用，指的是事物完成了外界對它提出的要求，所顯現(xiàn)出來的效用。打個比方，鼻子的功能是嗅覺。人們要求它辨別氣味，這是要求它完成的任務。它辨別出了各種氣味，就發(fā)揮了它的嗅覺作用。我們不能要求耳朵去發(fā)揮嗅覺的作用，因為耳朵根本不具有嗅覺這種內(nèi)在功能。同理，我們怎么能讓獨立董事制度去解決公司治理的所有問題呢？

管理層在引入獨立董事制度時，寄希望獨立董事能成為監(jiān)管的延伸。他們認為外部監(jiān)管不可能參與公司決策，而獨立董事是董事會成員、參與公司決策，一旦董事會決策有問題，獨立董事應及時向監(jiān)管部門報告；如出了問題，又不報告，那獨立董事就沒發(fā)揮作用。設想一下，獨立董事是董事會提名委員會提名，上董事會討論通過后上股東會選舉產(chǎn)生，怎么可能成為外部監(jiān)管部門的“密探”和“內(nèi)奸”呢？

引入獨立董事制度時，寄希望獨立董事能代表中小股東的利益。一旦中小股東權益受到侵害，就認為獨立董事沒發(fā)揮作用。董事可能有些是控股股東提名的、有些是小股東提名的。不管有無股份、不管是誰提名的，一旦成為董事，他是以自然人的身份參與董事會決策，與股份無關。他們的目標應該是一致的，即全體股東利益最大化，或公司利益相關者利益最大化。而不應將獨立董事與其他董事對立起來，控股股東提名的董事也要對中小股東負責，獨立董事也要對大股東負責。那種認為股東董事只對大股東負責，獨立董事只須對中小股東負責的認識是片面的，在實踐中是有害的。當然，在當前中小股東話語權較弱的情況下，適當要求獨立董事在履職時多從中小股東角度考慮問題無可厚非，但不能將獨立董事與其他董事相對立，成為治理的準則。

現(xiàn)如今需辦好三件大事

那么，17年來獨立董事制度是否發(fā)揮了作用？我認為發(fā)揮了作用。17年前中國上市公司治理狀況如何？17年來上市公司治理的成績有目共睹，這其中有我們近萬名獨立董事的功勞，這不可否認。

只是，目前獨立董事發(fā)揮作用主要靠聲譽機制，就像鳥兒愛惜它的羽毛一樣，獨立董事大多數(shù)都是專家、學者、名人，他們不愿因為履職而名譽受到損失。所以，我們看到獨立董事在提出異議、質(zhì)疑甚至辭任等。

那么，如何讓獨立董事能更好地發(fā)揮作用呢？

其一，要處理好獨立與知情的關系。獨立董事太強調(diào)獨立性，就無法做到知情決策；太強調(diào)知情，就無法做到獨立判斷。目前，獨立董事最讓人詬病的是其獨立性，其中最主要的指責來自于選聘。大多數(shù)獨立董事的提名來自控股股東。今后在獨立董事提名和選聘上，能否考慮采取控股股東回避制度、競聘制度、自律組織（如上市公司協(xié)會）提名制度、差額選舉制度、累積投票制度等，來改善獨立董事的獨立性？知情決策需要通過董事會專門委員會的健全運作來實現(xiàn)。在董事會下設戰(zhàn)略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會，要求大部分專門委員會由獨立董事任主任，各專門委員會里獨立董事要占多數(shù)。所有的議案在專門委員會充分討論的基礎上，由各專門委員會擬定，然后上董事會討論通過后，上股東大會審議批準：獨立董事通過在專門委員會上的充分討論來做到知情決策。

其二，要處理好獨立董事的勝任能力。目前，獨立董事的構成大部分是專家、學者，一部分來自會計師、律師事務所等中介機構（有些事務所怕失去未來的客戶，又要保持獨立性，就不允許從業(yè)人員擔任獨立董事），極小部分是管理經(jīng)驗豐富的管理人員，而在成熟市場，這第三種人是獨立董事的主體。目前很多從崗位上退下來的管理經(jīng)驗非常豐富的管理人員，因任職時有一定行政職務，退下來受限不能擔任獨立董事。這不能不說是我們的一大損失，從某種意義上說，這是一種“劣幣驅(qū)逐良幣”的現(xiàn)象。希望這種情況能早日改變，讓真正既有理論又有實踐經(jīng)驗的人來擔任獨立董事，這不啻是資本市場的一種福音。

其三，要處理好激勵和約束機制。上市公司目前缺少激勵機制，但更缺少約束機制。要做好激勵和約束，前提是要做好考核機制。同樣，如何考核獨立董事，如何完善獨立董事的津貼制度、建立問責機制、設立責任保險制度，這些都亟待我們早日破題，真正讓獨立董事能權、責、利相匹配，認真、大膽、積極地去履職。

作者曾任上海證券交易所副總經(jīng)理、上市公司獨立董事