馬建紅

被譽為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家的耶林，曾在《羅馬法的精神》中說過：“羅馬曾三次征服世界及與各個民族結(jié)緣。第一次是通過武力，第二次是通過宗教，而第三次是通過它的法律。武力因羅馬帝國的滅亡而消失，宗教隨著人民思想覺悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，唯有法律的征服世界是最為持久的征服?！睂α_馬法的這一評價，即使在今天也不過時，正如有學(xué)者所言，“不同的民族往往有不同的天賦——猶太人善于在上帝的啟發(fā)下思考正直的品行，希臘人醉心于民主政治的激情，而羅馬人的天才則在于務(wù)實的法律制度的創(chuàng)建。迄今為止，正如古羅馬的神廟、廊柱一樣，羅馬法律仍然是世界各國法律靈感永不枯竭的來源”。

羅馬法可以說是世界法制史林中的“常青樹”，即便在西羅馬帝國滅亡之后，日耳曼“蠻族”統(tǒng)治歐洲期間，羅馬法曾因“中落”而有過一段湮沒不彰的歷史，不過，自從11世紀(jì)“復(fù)興”之后，它就所向披靡，不僅形塑了歐洲大陸的法律，還對海峽對岸英格蘭的普通法產(chǎn)生了影響，因為在英國“羅馬法已經(jīng)讓普通法遠(yuǎn)遠(yuǎn)地站在一邊以至于原有的法學(xué)院幾乎無所事事了”。進(jìn)入近代以來，一方面，羅馬法隨著殖民者的腳步被植入了殖民地人們的生活中，擴(kuò)大了適用范圍；另一方面，有些后發(fā)展國家也主動“移植”以羅馬法為歷史淵源的大陸法，“與國際接軌”，“務(wù)期中外通行”。中國法律的近代化就是從清末學(xué)習(xí)西方開始的，雖然經(jīng)過了日本的“二傳手”，不過我們學(xué)得仍然很地道。

我們教科書中談及羅馬法產(chǎn)生世界性影響的原因時，認(rèn)為“羅馬法發(fā)現(xiàn)或揭示了社會經(jīng)濟(jì)生活中的基本規(guī)律，而且對它們進(jìn)行了精當(dāng)?shù)谋硎觥?。確實，當(dāng)把那些古今中外任何經(jīng)濟(jì)交往中都普遍適用的規(guī)律，凝結(jié)成經(jīng)典的法諺時，自然會因其便于民眾理解掌握而得到普及和傳播。而這些從生活中提煉出來的規(guī)則，并非出自像愷撒這樣威風(fēng)八面的皇帝之手，而是源于數(shù)代法學(xué)家的持續(xù)不懈地勠力經(jīng)營。不屈從權(quán)威，立基于生活，是羅馬法學(xué)家創(chuàng)制這些永恒規(guī)則的基礎(chǔ)。

我們都知道古羅馬“盛產(chǎn)”法學(xué)家。在意大利法學(xué)者朱塞佩·格羅索的《羅馬法史》中，列舉了“從奧古斯都到圖拉真時期的主要法學(xué)家”“哈德良時代的法學(xué)家”“安東尼時期的法學(xué)家”“塞維魯時期的法學(xué)家”等，帕比尼安、烏爾比安、蓋尤斯、保羅、莫德斯丁等赫然在冊。這些法學(xué)家雖都有其鮮明的人格，卻又都注重對傳統(tǒng)的延續(xù)，且單個法學(xué)家的首創(chuàng)性也受這種傳統(tǒng)連續(xù)性的制約，因為“羅馬人最不能容忍的是為了首創(chuàng)而首創(chuàng)。相反，他們通過對先前法學(xué)家的援引來強調(diào)傳統(tǒng)”。在這個過程中，人們可以自由地復(fù)制前人的作品，加工他人的作品，抄錄其中的一些段落、觀點或句子，羅馬法也由此而在不斷的合作中逐漸發(fā)展為一種偉大的藝術(shù)構(gòu)造。

這些專注于法律“技藝”的法學(xué)家，在遇到“大節(jié)”問題時一樣是有原則、有堅守的。在吉本的《羅馬帝國衰亡史》中，提到帕比尼安在塞維魯執(zhí)政時期“名聲顯赫”，是“一位優(yōu)秀的法學(xué)家”，在塞維魯統(tǒng)治的最后7年，他負(fù)責(zé)處理國家的主要事務(wù)，在使皇帝邁向公理正義之路上發(fā)揮著重要的影響。塞維魯病逝后，其子卡拉卡拉殺死自己的兄弟格塔而登上了皇帝寶座。為了粉飾自己，卡拉卡拉命帕比尼安“用他那雄辯的技巧，為此一殘暴的事件提出讓人接受的辯解”，而帕比尼安則嚴(yán)詞拒絕，“犯下殺害親人的罪行，遠(yuǎn)比為之辯護(hù)更為容易”。他的這一選擇為其招來了殺身之禍。然而，他在死亡威脅面前，“不舍棄自己應(yīng)有的立場和原則，較之他所有的職位、豐富的著作和身為名律師在羅馬法律史上所享有的盛譽”，更能使其永垂不朽。有此風(fēng)骨和品格的法學(xué)家，羅馬法的傳之久遠(yuǎn)，似乎也就有了合理的解釋。

法學(xué)家不醉心于“為首創(chuàng)而首創(chuàng)”，能在巨細(xì)靡遺中發(fā)現(xiàn)和揭示生活中的規(guī)則技藝，在生命的考驗面前，能堅守自己應(yīng)有的立場與原則，這也許是羅馬法律人給我們的啟迪吧。