文/何志鵬

何志鵬 吉林大學(xué)教授、“2011計(jì)劃司法文明協(xié)同創(chuàng)新中心”研究人員中國(guó)人權(quán)研究會(huì)常務(wù)理事

改革開(kāi)放40年，是中國(guó)人權(quán)事業(yè)實(shí)現(xiàn)飛躍式發(fā)展的40年。中國(guó)人權(quán)理論通過(guò)強(qiáng)調(diào)人權(quán)的重要意義、理清人權(quán)的基本內(nèi)涵、錘煉人權(quán)的新興理念不斷發(fā)展完善。探索人權(quán)理論所提供的概念、論斷、視角也為認(rèn)識(shí)和思考人權(quán)提供了很多啟迪，特別是為人權(quán)實(shí)踐開(kāi)辟一個(gè)新視界。但中國(guó)近年來(lái)的理論形態(tài)更多關(guān)注的是對(duì)現(xiàn)實(shí)的追隨和解讀，忽略了對(duì)實(shí)踐的反思和批判。更是缺少在反思的批判的基礎(chǔ)上提出理想的架構(gòu)，對(duì)實(shí)踐予以指引。

大概在1978年改革開(kāi)放的春風(fēng)吹遍大江南北開(kāi)始，中國(guó)的法學(xué)研究、法學(xué)教育和法治生活，共同走向了一個(gè)新的階段。而人權(quán)在這個(gè)時(shí)期也開(kāi)始初見(jiàn)復(fù)興和發(fā)展，并在日后萌生成為中國(guó)學(xué)術(shù)界的一個(gè)關(guān)鍵方面，對(duì)外學(xué)術(shù)交流的一個(gè)主要領(lǐng)域，以及法學(xué)教育的一個(gè)重要課程。

回顧過(guò)去，數(shù)十年間中國(guó)人權(quán)理論生成和發(fā)展的基本過(guò)程構(gòu)成一段時(shí)而慷慨激昂、時(shí)而歡快優(yōu)美、時(shí)而婉轉(zhuǎn)低回的旋律。我們可以把人權(quán)本土理論的發(fā)展分為三個(gè)主要面向，或云三個(gè)主導(dǎo)動(dòng)機(jī)。每個(gè)面向有不同的特征，主要分布在不同的歷史階段，有不同的代表人物。

第一個(gè)面向：強(qiáng)調(diào)人權(quán)的重要意義

這一方向的理論建構(gòu)主要是在法學(xué)理論和政治學(xué)理論方面，旨在說(shuō)明人權(quán)對(duì)于中國(guó)法律體系、政治秩序和社會(huì)格局的作用。這一面向也屬于改革開(kāi)放之后中國(guó)人權(quán)發(fā)展的第一階段，起始于20世紀(jì)70年代末，以20世紀(jì)80年代為主要興盛期。其標(biāo)志性的活動(dòng)是1988年在長(zhǎng)春舉辦的“法學(xué)基本范疇研討會(huì)”。與會(huì)代表的主要主張是，在社會(huì)中強(qiáng)調(diào)個(gè)人權(quán)利的重要意義，反對(duì)政府用行政權(quán)力遏制私人的權(quán)利和自由；認(rèn)為在權(quán)力和權(quán)利之間，個(gè)人權(quán)利處于核心主導(dǎo)和起始的地位，而國(guó)家與政府的行政權(quán)力則處于支撐個(gè)人權(quán)利的地位；強(qiáng)調(diào)在權(quán)利和義務(wù)之間，權(quán)利具有根本性的意義，義務(wù)則僅僅是權(quán)利的衍生物；是為了保證權(quán)利的實(shí)現(xiàn)而確立和界定的。這一代學(xué)者的代表人物，包括張文顯、鄭成良、徐顯明、張光博、童之偉等。在這一論題出現(xiàn)了很多爭(zhēng)點(diǎn)，包括關(guān)于法律是權(quán)利本位還是義務(wù)先導(dǎo)，法律是以權(quán)利為中心還是權(quán)利義務(wù)共同中心的法理論爭(zhēng)，構(gòu)成了中國(guó)法學(xué)界理論研究的一道風(fēng)景線(xiàn)。

在中國(guó)改革開(kāi)放之初，倡導(dǎo)人權(quán)、避免政府權(quán)力對(duì)于個(gè)人權(quán)利的侵蝕，對(duì)于打開(kāi)一個(gè)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的局面，對(duì)于解放思想，對(duì)于在中國(guó)這片大地上開(kāi)放出人們蘊(yùn)藏的生產(chǎn)力量，是非常重要的。如果沒(méi)有法學(xué)領(lǐng)域的權(quán)利本位理論，中國(guó)的法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)都有可能受到階級(jí)斗爭(zhēng)思想的鉗制。在很多時(shí)候，那種刀把子、槍桿子、管理本位、權(quán)力本位的思想會(huì)遏制人們的市場(chǎng)行為，還會(huì)禁錮市場(chǎng)力量的釋放，從而也會(huì)阻滯中國(guó)經(jīng)濟(jì)的飛速發(fā)展。可以說(shuō)，權(quán)利本位學(xué)說(shuō)和理論就是中國(guó)20世紀(jì)80年代的啟蒙運(yùn)動(dòng)，對(duì)于中國(guó)社會(huì)進(jìn)一步走向市場(chǎng)化、面向世界、推動(dòng)開(kāi)放，起了十分重要的作用。

第二個(gè)面向：理清人權(quán)的基本內(nèi)涵

這一方向的理論研究著眼于通過(guò)對(duì)于人權(quán)概念的起源與發(fā)展進(jìn)行探索，辨明人權(quán)的真正含義。歷史階段上看，這一面向起始在20世紀(jì)80年代，而以20世紀(jì)90年代為核心。這一階段的主旨是，對(duì)于西方的權(quán)利理論和權(quán)利制度以及20世紀(jì)20年代的人權(quán)思想進(jìn)行研究，同時(shí)也對(duì)國(guó)際人權(quán)的制度和觀(guān)念不斷研究并逐漸深入。也就是更加明確地了解現(xiàn)有的人權(quán)理論和人權(quán)實(shí)踐，對(duì)于“人權(quán)是什么”這樣一個(gè)事實(shí)命題予以解開(kāi)。在20世紀(jì)后半葉，中國(guó)對(duì)人權(quán)進(jìn)行研究起于西方國(guó)家（特別是美國(guó)）對(duì)于中國(guó)人權(quán)狀況的批評(píng)。中國(guó)學(xué)者認(rèn)為，美國(guó)對(duì)于中國(guó)人權(quán)狀況的指責(zé)是對(duì)中國(guó)內(nèi)政的粗暴干涉。繼而，又認(rèn)為肯尼迪紀(jì)念基金會(huì)授予某些動(dòng)亂精英“人權(quán)獎(jiǎng)”的行為是對(duì)中國(guó)人民的挑釁；1990年中國(guó)研究者進(jìn)一步提出，美國(guó)的人權(quán)報(bào)告干涉了中國(guó)的內(nèi)政，不符合中國(guó)的事實(shí)。在這一階段中，最主要的學(xué)者包括夏勇、白桂梅等。夏勇教授的《人權(quán)概念起源》較為簡(jiǎn)潔而明晰地剖析了人權(quán)在西方歷史和文化中的生成與發(fā)展，對(duì)于中國(guó)學(xué)者深入認(rèn)知人權(quán)的文化意味具有很重要的啟示意義。白桂梅教授對(duì)于中國(guó)人權(quán)學(xué)界形成較為完整的人權(quán)知識(shí)具有創(chuàng)始性的貢獻(xiàn)。特別是在自決權(quán)領(lǐng)域所做的研究，清晰而明確地展開(kāi)了自決權(quán)作為人權(quán)的內(nèi)涵理論爭(zhēng)議和現(xiàn)有實(shí)踐，對(duì)于人權(quán)的研究方法和認(rèn)識(shí)角度具有很高的啟示意義。在研究西方的文化傳統(tǒng)的同時(shí)，中國(guó)學(xué)者也在探討近代中國(guó)的人權(quán)思想家與人權(quán)思想，其中包括孫中山、胡適、羅隆基等，對(duì)于20世紀(jì)二三十年代的人權(quán)派進(jìn)行了較為細(xì)致的觀(guān)察和分析。

改革開(kāi)放的中國(guó)，需要在思想上與國(guó)際社會(huì)進(jìn)行交流和溝通，如果不能夠形成可以相互理解的話(huà)語(yǔ)體系，那么交流和溝通就是空話(huà)，所以中國(guó)在20世紀(jì)90年代以后，對(duì)于西方人權(quán)思想的理解和探索，在很大程度上就是在中西之間尋求學(xué)術(shù)共同話(huà)語(yǔ)，形成交流平臺(tái)的過(guò)程，這個(gè)過(guò)程不僅有助于中國(guó)學(xué)術(shù)思想的形成和完善，同時(shí)也有助于中外的學(xué)術(shù)思想交流。

第三個(gè)面向：錘煉人權(quán)的新興理念

中國(guó)的人權(quán)理論大廈顯然不能完全由外來(lái)的、傳統(tǒng)的人權(quán)思想觀(guān)念、經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)來(lái)構(gòu)筑和充實(shí)。因而，必須注重當(dāng)代的、本土的實(shí)踐探索和理論思考。正是基于這樣的需要，中國(guó)人權(quán)學(xué)界才產(chǎn)生了理論構(gòu)建的自主意識(shí)。知識(shí)和實(shí)踐的發(fā)展推進(jìn)了理論的創(chuàng)新，時(shí)代進(jìn)步的宏大潮流促進(jìn)了中國(guó)本土人權(quán)理論的萌芽和清晰。因而，一系列的人權(quán)學(xué)

者在既有的人權(quán)譜系之外，探索人權(quán)的新思維，有學(xué)者甚至開(kāi)始思考第四代人權(quán)的可能性與具體指向。從歷史階段上看，這一人權(quán)的理論面向起始于20世紀(jì)末21世紀(jì)初。到1991年中國(guó)出版人權(quán)狀況白皮書(shū)之后，一些學(xué)者開(kāi)始對(duì)于人權(quán)研究予以更為深入的展開(kāi)，出現(xiàn)了一些關(guān)于人權(quán)理論的論述，例如王民撰寫(xiě)的《中國(guó)在國(guó)際人權(quán)領(lǐng)域所做的努力》，李林撰寫(xiě)的《把人權(quán)理論研究引向深入》，董云虎撰寫(xiě)的《生存權(quán)是中國(guó)人民的首要人權(quán)》。1992年李步云教授發(fā)表了《不斷完善中國(guó)人權(quán)的保障機(jī)制》，劉守芬發(fā)表了《中國(guó)刑法的保障機(jī)能與人權(quán)》，徐友軍發(fā)表了《中國(guó)刑事訴訟與人權(quán)》，陳春龍發(fā)表了《論中國(guó)人權(quán)的法律保護(hù)》。從1995年開(kāi)始，中國(guó)的學(xué)術(shù)期刊就出現(xiàn)了中國(guó)特色人權(quán)觀(guān)、中國(guó)特色的社會(huì)主義人權(quán)理論這樣的討論文章。此后的系列研究基于中國(guó)人權(quán)保障的實(shí)踐，梳理中國(guó)人權(quán)保護(hù)的法律體系與內(nèi)容，探討中國(guó)的人權(quán)狀況，比較中西文化傳統(tǒng)與人權(quán)的關(guān)系，進(jìn)而分析了馬克思主義政黨、特別是中國(guó)共產(chǎn)黨堅(jiān)持的人權(quán)觀(guān)念，以及作為馬克思主義者的毛澤東鄧小平所持的人權(quán)思想，試圖建立起中國(guó)自身的人權(quán)理念、人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)、人權(quán)話(huà)語(yǔ)。學(xué)者們認(rèn)為，人權(quán)是全世界普遍的追求和研究對(duì)象，然而在具體的時(shí)空條件之下，很可能存在著諸多的分歧和沖突，所以形成具有中國(guó)特色的人權(quán)思想和理念是可能的。21世紀(jì)以來(lái)，中國(guó)社會(huì)的發(fā)展不斷前進(jìn)，中國(guó)在扶貧開(kāi)發(fā)、工農(nóng)業(yè)建設(shè)方面取得了很多令人矚目的成就。雖然我們并不否認(rèn)，無(wú)論是在生產(chǎn)能力上，還是在社會(huì)組織管理上，還存在著諸多問(wèn)題，需要進(jìn)一步完善；但是，中國(guó)在國(guó)內(nèi)逐步解決了各方面的矛盾，在國(guó)際社會(huì)逐漸走到了全球治理的中心，卻是一個(gè)不容回避的事實(shí)。在這種情況下，中國(guó)勢(shì)必需要向世界解釋?zhuān)袊?guó)的實(shí)踐是如何成功的。而在人權(quán)方面的實(shí)踐顯然是這種中國(guó)道路、中國(guó)方法、中國(guó)話(huà)語(yǔ)的重要組成部分。

由于中國(guó)教育界和一些外國(guó)人權(quán)研究機(jī)構(gòu)的努力，中國(guó)人權(quán)研究群體的生態(tài)狀況在21世紀(jì)逐漸改善，主要體現(xiàn)為研究者增加，研究的領(lǐng)域逐漸拓寬，研究的深度不斷趨于理想化。此時(shí)的人權(quán)研究已經(jīng)脫離了僅僅主張權(quán)利的重要性和對(duì)人權(quán)現(xiàn)有的思想和制度進(jìn)行梳理的階段，而進(jìn)入到了探求中國(guó)特色人權(quán)理論的基礎(chǔ)和對(duì)于人權(quán)理論做出中國(guó)表達(dá)的新階段。在這一階段，一系列新生代的學(xué)者涌現(xiàn)出來(lái)，對(duì)于人權(quán)理論和人權(quán)制度進(jìn)行了較為深入和有中國(guó)本土特色的探索。其中包括陳醇的《權(quán)利結(jié)構(gòu)理論》、何志鵬的《權(quán)利基本理論》、張翔的《基本權(quán)利的規(guī)范建構(gòu)》、彭誠(chéng)信的《現(xiàn)代權(quán)利理論研究》等。

從中國(guó)日益成為世界重要的大國(guó)和建立中國(guó)的文化自信的角度講，人權(quán)理論研究的發(fā)展必須在第三個(gè)面向上下大功夫，并且不斷地凝聚與系統(tǒng)化，不僅要進(jìn)行有效的梳理，更要進(jìn)行新的觀(guān)點(diǎn)的強(qiáng)化和深入。只有在中國(guó)形成一些符號(hào)性的標(biāo)志性成果，才能夠在與國(guó)際社會(huì)進(jìn)行人權(quán)研討與溝通的時(shí)候有效地進(jìn)行對(duì)話(huà)，對(duì)于西方人權(quán)，中國(guó)有不同理解的理論和觀(guān)點(diǎn)，提出不同的人權(quán)研究范式面向未來(lái)，尚需進(jìn)一步解決的問(wèn)題是：如何在人權(quán)的領(lǐng)域證成文化多樣性和社會(huì)依存性？這是強(qiáng)調(diào)中國(guó)特色人權(quán)思想、理論、觀(guān)念的基礎(chǔ)。沒(méi)有這個(gè)基礎(chǔ)，后續(xù)的努力都沒(méi)有安身立命之所。為什么中國(guó)文化、中國(guó)社會(huì)要提出不同的人權(quán)主張？中國(guó)的人權(quán)主張核心要素有哪些？它們何以被稱(chēng)為人權(quán)？“仁”是不是人權(quán)？中國(guó)古代的思想在何種意義上可以被理解為人權(quán)？哪些與西方人權(quán)觀(guān)不同？等等。

人權(quán)理論的創(chuàng)制路徑和實(shí)踐面向

概括地說(shuō)，作為理論的一個(gè)方面，人權(quán)理論的創(chuàng)制大概可以歸結(jié)為三個(gè)路徑：

首先，頓悟的路徑，也就是基于治理和人權(quán)現(xiàn)象的“笨想”，抓住人權(quán)思維跳躍與鏈接那電光火石的一瞬。主要是在原初不存在理論的情況下去進(jìn)行人權(quán)理論的創(chuàng)造和構(gòu)建，往往是基于對(duì)實(shí)踐的總結(jié)和歸納，靠自身的想象力和猜想來(lái)形成一些理論判斷。

其次，改進(jìn)的路徑，主要是基于人權(quán)理論的提升，著力篩選優(yōu)化的品種。具體體現(xiàn)為在對(duì)前人的人權(quán)理論進(jìn)行學(xué)習(xí)和思考的時(shí)候，會(huì)發(fā)現(xiàn)前人理論的不足或者錯(cuò)誤。進(jìn)而，在前人理論的基礎(chǔ)上進(jìn)行延伸或者反思，從而創(chuàng)建出新的理論，這是理論的繼承發(fā)展。

再次，引借的路徑，主要是基于學(xué)科的交叉，可以被理解為基因改造的成果。研究者通過(guò)對(duì)法學(xué)之外的其他領(lǐng)域理論、實(shí)踐、歷史沿革的學(xué)習(xí)和思考，進(jìn)行重組整合、移植拼接，從而對(duì)于本領(lǐng)域的理論提出新的見(jiàn)解和判斷，這是理論的移植發(fā)展。

中國(guó)人權(quán)理論探索所提供的概念、論斷、視角可以為認(rèn)識(shí)和思考人權(quán)提供很多啟迪，特別是為人權(quán)實(shí)踐開(kāi)辟一個(gè)新視界。人權(quán)理論在實(shí)踐領(lǐng)域的展開(kāi)主要有三個(gè)維度：第一個(gè)維度是闡釋的維度，也就是對(duì)于現(xiàn)象進(jìn)行總結(jié)、歸納和分析。第二個(gè)維度是批判的維度，主要體現(xiàn)為對(duì)現(xiàn)實(shí)的觀(guān)察、比較和反思。第三個(gè)維度是指引的維度，主要功能是對(duì)于未來(lái)的實(shí)踐進(jìn)行構(gòu)設(shè)、規(guī)劃和研判。但中國(guó)近年來(lái)的理論形態(tài)，在人權(quán)領(lǐng)域更多的還是對(duì)于現(xiàn)實(shí)的追隨和解讀。人權(quán)理論的其他維度還遠(yuǎn)沒(méi)有展開(kāi)。其中的理由當(dāng)然是可以理解的，但是這種理論單向發(fā)展的狀態(tài)，不僅不利于理論自身的健康，而且對(duì)于實(shí)踐完善的促動(dòng)功能也是不夠充分的，這也就起不到理論真正的作用。自由之思想、獨(dú)立之品格如果不能存在的話(huà)，理論在很大程度上是不會(huì)具有創(chuàng)造力和指引力的。它很可能并不是智慧的結(jié)晶，而僅僅是詞語(yǔ)的堆砌。在新的社會(huì)形態(tài)里，我們還是需要那些能夠站在時(shí)代潮頭、指引實(shí)踐發(fā)展的真理論、好理論，反對(duì)那些跟流行、炒熱點(diǎn)偽理論、庸俗理論。

就人權(quán)理論現(xiàn)實(shí)存在的維度而言，仍然必須看到其局限性。理論家們還是主要集中于對(duì)實(shí)踐進(jìn)行歸納和闡釋?zhuān)苌賹?duì)實(shí)踐進(jìn)行反思和批判，更不必說(shuō)在反思批判的基礎(chǔ)上提出理想的架構(gòu)，對(duì)實(shí)踐予以指引。如果我們回到馬克思主義最有名的那句判斷：“哲學(xué)家們總是在以不同的方式解釋世界，而問(wèn)題在于改造世界。”那就不難看出，我們的任務(wù)還是非常艱巨的。人權(quán)界不僅要耳聰目明，而且要兼聽(tīng)則明；不僅要眼觀(guān)六路，而且要胸懷理想。在這種目標(biāo)清晰的人權(quán)理想指引下，推進(jìn)人權(quán)思想觀(guān)念和實(shí)踐的健康發(fā)展。這樣的人權(quán)理論才是既接地氣又有前景的。中國(guó)的本土理論才會(huì)堅(jiān)實(shí)而豐滿(mǎn)。由此，中國(guó)人權(quán)界與各國(guó)的人權(quán)理論與實(shí)踐專(zhuān)家不僅可以進(jìn)行形式上的對(duì)話(huà)，而且能夠真正地做到理論的溝通和智慧的交流。文化自信的基礎(chǔ)是學(xué)術(shù)創(chuàng)新、理論深化和實(shí)踐驗(yàn)證，通過(guò)這些形成的中國(guó)特色人權(quán)思想和觀(guān)念，在與西方的話(huà)語(yǔ)競(jìng)爭(zhēng)中會(huì)形成優(yōu)勢(shì)，至少會(huì)具有平等對(duì)話(huà)的能力，這樣才能夠使得世界人權(quán)文化更加的多樣豐富，為世界尊重和保護(hù)人權(quán)提供新的思想和實(shí)踐源泉。