楊臨宏
(云南大學(xué) 滇西發(fā)展研究中心,云南昆明 650091)
“一帶一路”建設(shè)是習(xí)近平總書記提出的造福沿線國家人民,帶動沿線國家經(jīng)濟(jì)增長、社會繁榮進(jìn)步的重要倡議。自2013年習(xí)近平總書記提出“一帶一路”倡議以來,在我國政府積極、真誠的推動下,越來越受到國際社會的強(qiáng)烈響應(yīng)和支持。全球已經(jīng)有140多個國家和80多個國際組織積極支持和參與“一帶一路”建設(shè),聯(lián)合國大會、聯(lián)合國安理會等的重要決議也納入“一帶一路”建設(shè)內(nèi)容,“一帶一路”已經(jīng)對世界經(jīng)濟(jì)社會生活產(chǎn)生重要而深遠(yuǎn)的影響?!耙粠б宦贰苯ㄔO(shè)是一項(xiàng)龐大的系統(tǒng)工程,截止到2017年12月,我國已累計與86個國家和國際組織簽署了100份“一帶一路”合作文件,越來越多的國家公開支持“一帶一路”倡議。中共十九大報告和2018年國務(wù)院政府工作報告各有五次提及“一帶一路”,新修訂的《中國共產(chǎn)黨章程》明確規(guī)定:“遵循共商共建共享原則,推進(jìn)‘一帶一路’建設(shè)。按照獨(dú)立自主、完全平等、互相尊重、互不干涉內(nèi)部事務(wù)的原則,發(fā)展我黨同各國共產(chǎn)黨和其他政黨的關(guān)系?!边@充分體現(xiàn)了在中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下,我國高度重視“一帶一路”建設(shè)、堅定推進(jìn)“一帶一路”國際合作的決心和信心。新時代推進(jìn)“一帶一路”建設(shè),不僅是要實(shí)現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興的中國夢,也是為了構(gòu)建新型國際關(guān)系、共建人類命運(yùn)共同體。對于“一帶一路”人們更多的是從經(jīng)濟(jì)貿(mào)易的角度進(jìn)行研究,從法治的層面來認(rèn)識“一帶一路”的并不多見。本文基于法律的視角,認(rèn)為建設(shè)“一帶一路”必須走法治化的道路,沒有法治保障的“一帶一路”是一條布滿荊棘的泥濘之路。
毫無疑問,“一帶一路”倡議首先是一項(xiàng)以經(jīng)濟(jì)建設(shè)為中心的倡議,無論是“一帶”還是“一路”,都是以經(jīng)濟(jì)合作為基礎(chǔ)和主軸展開的,涉及在全球范圍內(nèi)通過市場配置資源和分配利益問題。而市場經(jīng)濟(jì)是法治經(jīng)濟(jì),這就標(biāo)志著法治是“一帶一路”的內(nèi)核,從客觀上要求“一帶一路”建設(shè)只能走上法治化的道路。
“一帶一路”是利益之路、連心之路、法治之路 。對于“一帶一路”的認(rèn)識可以從三個層面展開,即從歷史、地理和法治的層面。從歷史的層面看,“一帶一路”是對歷史上“絲綢之路”文明的繼承和發(fā)展;從地理層面看,“一帶一路”是從陸上、海上將中國與世界連接起來,謀求共同發(fā)展的通道;從法治層面看,“一帶一路”是將中國與世界各國的法律聯(lián)結(jié)貫通,消除法律上的障礙,需要法律作為支撐,只有法律相通,“一帶一路”才能暢通。
國家與國家之間,除有自然邊界外,還有法律邊界,法律邊界比自然邊界還要牢固。自然邊界必須以法律為保障,法律可以劃定國與國之間的自然邊界,也可以打通甚至取消國與國之間的自然邊界。就自然道路而言,“一帶一路”是由公路、鐵路、航空、航海、輸電線路、油氣管道、通信網(wǎng)絡(luò)組成的綜合性立體互聯(lián)互通的交通網(wǎng)絡(luò)。盡管構(gòu)筑這一網(wǎng)絡(luò)有艱難險阻,但憑借現(xiàn)代科學(xué)技術(shù)和現(xiàn)代施工設(shè)備,逢山開路,遇水搭橋,將“天塹”變?yōu)椤巴ㄍ尽辈⒉皇请y事。自然之路易筑,法治之路難建。由于“一帶一路”涉及沿途不同法系、不同主權(quán)國家的法律制度,有的國家法治化程度高,有的國家法治化程度低,而這些國家和地區(qū)的法律有的是相通的,有的是不一致的,有的是沖突的,還有的可能是封閉的。難的就是如何構(gòu)建保障“一帶一路”順利推進(jìn)的法律制度,如何在各個主權(quán)國家各自獨(dú)立的法律中尋找到能夠?yàn)楦鱾€國家都共同認(rèn)可,愿意共同遵守的法律規(guī)則。
“一帶一路”是以經(jīng)濟(jì)活動為中心展開的,而經(jīng)濟(jì)活動是以利益為紐帶進(jìn)行的,說到底“一帶一路”建設(shè)問題仍然是一個利益分配、再分配的問題,需要公平合理地分配不同國家、不同主體之間的利益,即讓每一個參與國都能夠從“一帶一路”建設(shè)中獲得滿足本國發(fā)展所需要的利益??梢哉f“一帶一路”實(shí)質(zhì)上是一條產(chǎn)業(yè)鏈,是一條利益鏈。經(jīng)濟(jì)活動的主體主要是商人,商人以逐利為共同行為特征,為了逐利或者實(shí)現(xiàn)利益最大化,商人往往不守規(guī)則,甚至破壞規(guī)則。但商人都是歸屬于不同國家的,在其獲得利益的同時,其所屬國也獲得利益。而如何才能夠保障“一帶一路”建設(shè)過程中的利益得到公平分配,保證“一帶一路”走得遠(yuǎn)、走得久,這就需要國家通過公平的程序制定公平的法律規(guī)則。
法律是協(xié)調(diào)人與人之間關(guān)系、國家與國家之間關(guān)系的基本規(guī)則。習(xí)近平總書記指出:“推進(jìn)‘一帶一路’建設(shè),要處理好我國利益和沿線國家利益的關(guān)系,政府、市場、社會的關(guān)系,經(jīng)貿(mào)合作和人文交流的關(guān)系,對外開放和維護(hù)國家安全的關(guān)系,務(wù)實(shí)推進(jìn)和輿論引導(dǎo)的關(guān)系,國家總體目標(biāo)和地方具體目標(biāo)的關(guān)系?!盵注]習(xí)近平:《推進(jìn)“一帶一路”建設(shè),努力拓展改革發(fā)展新空間》,載《習(xí)近平談治國理政(第二卷)》,外文出版社2017年版,第501頁。對于市場主體而言,要走出國門,進(jìn)行國際貿(mào)易,首先必須考慮的是人員、貨物和資金等出得去,回得來的問題,即人員、貨物和資金的安全性問題。其次,必須考慮,出國從事經(jīng)濟(jì)貿(mào)易本國法律是否允許,如果本國法律不允許,經(jīng)濟(jì)主體就算想走出去也是不可能的。再次,還必須考慮目標(biāo)國家的法律是否允許,如果目標(biāo)國家的法律不允許,經(jīng)濟(jì)主體也不可能走進(jìn)去。中國的市場主體如此,外國的市場主體也是一樣。如何才能做到出得去,回得來呢?當(dāng)然也必須依靠法律。因此,從這個意義上講,“一帶一路”是一條法治化的道路。
遵守法治是人類共同價值觀念的體現(xiàn),是人類文明的共同成果?!耙粠б宦贰苯ㄔO(shè),實(shí)質(zhì)是建立各國共同認(rèn)可、遵守的法律規(guī)則,讓市場主體能夠公平地獲得交易機(jī)會。由于各國歷史文化、地域分布不同,對同一個問題各國法律會作出不同甚至相互沖突的規(guī)定,法律障礙不可避免,要保障“一帶一路”參與各方之間經(jīng)濟(jì)貿(mào)易能夠順利進(jìn)行,建立共同的法律規(guī)則就成為大勢所趨之事?,F(xiàn)階段,我國政府已經(jīng)提出“一帶一路”建設(shè)過程中政策溝通、設(shè)施聯(lián)通、貿(mào)易暢通、資金融通、民心相通的“五通”發(fā)展思路并已經(jīng)開始實(shí)施。我國一方面正在修改完善與國際投資、國際貿(mào)易相關(guān)的法律法規(guī),減少貿(mào)易壁壘,為“一帶一路”建設(shè)掃清法律障礙;另一方面,與相關(guān)國家積極協(xié)商簽訂促進(jìn)“一帶一路”建設(shè)的相關(guān)雙邊文件(公報、協(xié)議、宣言、聲明、綱要),但這些文件都只是框架性質(zhì)的,過于原則,對市場主體而言,缺乏可操作性,還需要進(jìn)一步制定相應(yīng)的實(shí)施細(xì)則才能全面落實(shí)。
當(dāng)前,我國已經(jīng)確定“一帶一路”建設(shè)的“共商、共建、共享”原則,在國家有關(guān)政策的指導(dǎo)下各地也都制定出臺了與“一帶一路”相配套的政策性文件。但這里涉及一系列的問題需要解決:
一是我國目前所能夠解決的只是“一帶一路”建設(shè)中的“國內(nèi)段”問題,“國外段”的問題仍然沒有得到很好解決,即我國允許有關(guān)企業(yè)走出去和走進(jìn)來的問題解決得很好,但對方國家是否允許我國企業(yè)走進(jìn)去和對方國家企業(yè)走出來的問題解決得不好。二是我國相關(guān)地方對“一帶一路”建設(shè)雖然有較高的積極性,但必須考慮中央事權(quán)與地方事權(quán)的關(guān)系,防止地方行使中央事權(quán)或者中央不行使自己的事權(quán)。目前涉及“一帶一路”沿線的省、區(qū)、市雖然有較高的積極性,但基于地方利益的驅(qū)動,基本上處于各吹各打的狀態(tài),沒有形成應(yīng)有的合力。三是中央考慮“一帶一路”建設(shè)時應(yīng)當(dāng)具有相對均衡性,給不同區(qū)域以相對公平的發(fā)展權(quán),防止國內(nèi)政策不公平而進(jìn)一步加大地區(qū)之間的發(fā)展不平衡。四是在“一帶一路”的規(guī)則制定上,是走法治之路,還是走政策之路?從目前中央和地方出臺的規(guī)則來看,似乎政策之路走得更多,法治之路走得不多。五是“一帶一路”的規(guī)則應(yīng)當(dāng)相對統(tǒng)一,還是分散?從目前中央和各地的規(guī)定來看,關(guān)于“一帶一路”的政策措施是十分分散的,缺少統(tǒng)一的共同性規(guī)定。
筆者認(rèn)為,“一帶一路”建設(shè)對國內(nèi)規(guī)則而言,總體上屬于中央事權(quán),應(yīng)當(dāng)以中央為主導(dǎo)構(gòu)建相關(guān)的統(tǒng)一規(guī)則;對國際規(guī)則而言,應(yīng)當(dāng)以法律規(guī)則為主體。因此,國家應(yīng)當(dāng)積極通過國際公約、國際條約的方式構(gòu)建“一帶一路”的法律規(guī)則。由于“一帶一路”倡議是我國提出來的,因此我國應(yīng)當(dāng)主導(dǎo)“一帶一路”法治建設(shè)的話語權(quán),在規(guī)則制定上中國應(yīng)當(dāng)把握先機(jī),沒有話語權(quán)就受制于人。當(dāng)然,在主導(dǎo)話語權(quán)時,也應(yīng)當(dāng)遵守公平正義、誠實(shí)守信原則和國際貿(mào)易慣例、規(guī)則。
2015年3月我國發(fā)布了《推動共建絲綢之路經(jīng)濟(jì)帶和21世紀(jì)海上絲綢之路的愿景與行動》,提出“一帶一路”建設(shè)恪守聯(lián)合國憲章的宗旨和原則。遵守和平共處五項(xiàng)原則,即尊重各國主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、和平共處、平等互利。堅持開放合作、堅持和諧包容、堅持市場運(yùn)作、堅持互利共贏。“兼顧各方利益和關(guān)切,尋求利益契合點(diǎn)和合作最大公約數(shù),體現(xiàn)各方智慧和創(chuàng)意,各施所長,各盡所能,把各方優(yōu)勢和潛力充分發(fā)揮出來。”可見,“一帶一路”建設(shè)是沿線國家的共同事務(wù),規(guī)則應(yīng)當(dāng)共同制定,而不能偏聽于任何一方。
為什么建設(shè)“一帶一路”法治體系需要堅持共商共建共享的原則呢?
首先,遵守共商共建共享原則,符合習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想。習(xí)近平總書記指出:“我國是‘一帶一路’的倡導(dǎo)者,但建設(shè)‘一帶一路’不是我們一家的事?!粠б宦贰ㄔO(shè)不應(yīng)僅僅著眼于我國自身發(fā)展,而是要以我國發(fā)展為契機(jī),讓更多國家搭上我國發(fā)展的‘快車’,幫助他們實(shí)現(xiàn)發(fā)展目標(biāo)。我們要在發(fā)展自身利益的同時,更多考慮和照顧其他國家利益。要堅持正確的利義觀,以義為先、利義并舉,不急功近利,不搞短期行為。要統(tǒng)籌我國同沿線國家的共同利益和具有差異性的利益關(guān)切,尋找更多利益交匯點(diǎn),調(diào)動沿線國家積極性?!盵注]習(xí)近平:《推進(jìn)“一帶一路”建設(shè),努力拓展改革發(fā)展新空間》,載《習(xí)近平談治國理政(第二卷)》,外文出版社2017年版,第501頁。因此,我國在建設(shè)“一帶一路”法律規(guī)則時,必須堅持“共商共建共享”的原則。共商“一帶一路”法治體系,就是要求參與建設(shè)“一帶一路”的國家在制定相關(guān)規(guī)則時要集思廣益,發(fā)揮各方智慧,吸取各方意見,兼顧各方重大利益和關(guān)切,大家共同商量,共同把好事辦好。共商“一帶一路”建設(shè)法治體系,需要各方彼此坦誠相待,注重平等協(xié)商,不回避問題和可能出現(xiàn)的沖突,勇于直面分歧,確保法律規(guī)則真正體現(xiàn)各方的意志和利益。我國作為“一帶一路”建設(shè)的倡導(dǎo)國,在共商過程中要踐行“親、誠、惠、容”理念,堅持與鄰為善、與鄰為伴,堅持睦鄰、安鄰、富鄰,在努力發(fā)展自己的同時,更好地惠及 “一帶一路”沿線國家。共建“一帶一路”法治體系,要求尊重“一帶一路”參與國,堅持平等自愿原則,在尊重各國現(xiàn)有法律和現(xiàn)有國際規(guī)則慣例的前提下,通過協(xié)商將沿線各國的共同利益和具有差異性的利益關(guān)切進(jìn)行妥當(dāng)協(xié)調(diào),以法律規(guī)則的形式形成大家共同認(rèn)可、共同遵守的利益分配機(jī)制,形成保障各國充分發(fā)揮比較優(yōu)勢、區(qū)域協(xié)同聯(lián)動發(fā)力、全線一體穩(wěn)步推進(jìn)的法律規(guī)則。共享是“一帶一路”法治體系的內(nèi)在要求,是法律的公平正義原則在“一帶一路”建設(shè)中的具體體現(xiàn)。共享要求就是要保證“一帶一路”建設(shè)的成果為沿線國家共同享有,讓成果惠及億萬民眾。共商是建設(shè)“一帶一路”法治體系建設(shè)的基礎(chǔ)和原則,共建是“一帶一路”法治體系建設(shè)的核心和手段,共享是“一帶一路”法治體系建設(shè)的目標(biāo)和動力,是“一帶一路”建設(shè)結(jié)果公平,是實(shí)質(zhì)正義的體現(xiàn),三者是一個完整的體系,缺一不可。共商共建是過程,是形式;共享是實(shí)體,是實(shí)質(zhì)。“一帶一路”沿線涉及多種具有不同法律文化傳統(tǒng)的法系(如英美法系、大陸法系、伊斯蘭法系)國家,無論法律樣式,還是法律內(nèi)容都存在較大的差異,甚至存在沖突。客觀地講,部分“一帶一路”沿線國家之間在宗教、民族、領(lǐng)土、政權(quán)組織、經(jīng)濟(jì)等方面存在嚴(yán)重的沖突和矛盾,有的矛盾和沖突還十分尖銳。如何才能消除不同法律文化傳統(tǒng)、不同法律制度、不同利益訴求給“一帶一路”建設(shè)帶來的負(fù)面影響和疑難法律問題,只有充分發(fā)揮沿線各國的法律智慧,通過共商共建共享的方式才能尋求到共同的契合點(diǎn)和合作的最大公約數(shù),通過制定共同的法律規(guī)則才能合理地平衡各方利益。正如習(xí)近平總書記在博鰲亞洲論壇2015年年會上的主旨演講所指出,“‘一帶一路’建設(shè)秉持的是共商、共建、共享原則,不是封閉的,而是開放包容的;不是中國一家的獨(dú)奏,而是沿線國家的合唱”。只有沿線國家攜起手來,才能建成。
其次,遵守共商共建共享原則,符合我國憲法確定對外方針和政策。2018年修正后的《中華人民共和國憲法》序言第12自然段明確闡述了我國發(fā)展方針和政策,即“中國革命、建設(shè)、改革的成就是同世界人民的支持分不開的。中國的前途是同世界的前途緊密地聯(lián)系在一起的。中國堅持獨(dú)立自主的對外政策,堅持互相尊重主權(quán)和領(lǐng)土完整、互不侵犯、互不干涉內(nèi)政、平等互利、和平共處的五項(xiàng)原則,堅持和平發(fā)展道路,堅持互利共贏開放戰(zhàn)略,發(fā)展同各國的外交關(guān)系和經(jīng)濟(jì)、文化交流,推動構(gòu)建人類命運(yùn)共同體;堅持反對帝國主義、霸權(quán)主義、殖民主義,加強(qiáng)同世界各國人民的團(tuán)結(jié),支持被壓迫民族和發(fā)展中國家爭取和維護(hù)民族獨(dú)立、發(fā)展民族經(jīng)濟(jì)的正義斗爭,為維護(hù)世界和平和促進(jìn)人類進(jìn)步事業(yè)而努力?!盵注]《中華人民共和國憲法》序言,第12自然段。這充分表明,我國對外經(jīng)濟(jì)社會取得的成就與世界人民的支持分不開,是堅持互利共贏開放戰(zhàn)略的結(jié)果,可以說共商共建共贏共享是憲法確定外資方針和政策的具體化、明確化。當(dāng)前,在美國單邊貿(mào)易主義日益抬頭,只顧美國利益,不顧他國利益,動輒對他國實(shí)施干涉和制裁的背景下,強(qiáng)調(diào)共商共建共享原則,對于團(tuán)結(jié)“一帶一路”國家和地區(qū)的人民共同應(yīng)對單邊貿(mào)易主義具有十分重要的意義。
此外,法治思維和法治方式要貫穿于“一帶一路”建設(shè)的全過程?!耙粠б宦贰钡闹贫葮?gòu)建在遵守共商共建共享原則之下,需要法治思維和法治方式。運(yùn)用法治思維建設(shè)“一帶一路”,要求國家運(yùn)用法律規(guī)范、法律原則、法律精神和法律邏輯對“一帶一路”建設(shè)過程中的各種問題進(jìn)行分析、判斷,并形成符合公平正義的規(guī)則和制度。因此,在“一帶一路”建設(shè)的制度設(shè)計層面要依法構(gòu)建相關(guān)制度,充分發(fā)揮法治在“一帶一路”建設(shè)中的引領(lǐng)和推動作用,實(shí)現(xiàn)制度建設(shè)的科學(xué)化、民主化。經(jīng)濟(jì)交往需要法治思維和法治方式,“一帶一路”也不例外,由于“一帶一路”建設(shè)的核心是經(jīng)濟(jì)交往,只有把法治思維和法治方式較好的運(yùn)用到經(jīng)濟(jì)交往過程中,才能保證交往各方的利益得到保障并實(shí)現(xiàn)最大化。因此,在“一帶一路”建設(shè)過程中必然遵守公平正義、誠實(shí)守信的法治思維和國際公認(rèn)的交易規(guī)則和交易方式,在沒有國際公認(rèn)的交易規(guī)則和交易方式時,應(yīng)當(dāng)積極探索符合各方利益、各方都愿意遵守的共同規(guī)則或者雙邊規(guī)則?!耙粠б宦贰奔m紛解決也需要法治思維和法治方式。在“一帶一路”建設(shè)過程中,不同利益主體之間因經(jīng)濟(jì)活動發(fā)生糾紛是不可避免的,這些糾紛如果能夠得到公平合理及時有效的解決,對于促進(jìn)“一帶一路”建設(shè)意義是十分重大的。相反,如果這些糾紛不能得到公平合理及時有效的解決,必然會給“一帶一路”建設(shè)帶來負(fù)面的影響。因此,運(yùn)用法治思維和法治方式解決“一帶一路”建設(shè)中的糾紛,其意義是不言自明的。
總體而言,建設(shè)“一帶一路”,必須有法律依據(jù)、有規(guī)則意識、有平等意識、有責(zé)任意識、有誠信意識,這樣才能夠保證“一帶一路”行穩(wěn)致遠(yuǎn)。但我們也應(yīng)該清楚地認(rèn)識到“一帶一路”所涉及的國家和地區(qū)中,法治建設(shè)的差異性很大,特別是我國周邊的國家由于受歷史、現(xiàn)實(shí)等因素的影響,法治化程度很低,經(jīng)濟(jì)活動中的人為因素還比較濃厚,法治意識比較淡薄,在經(jīng)濟(jì)交往中必須審慎對待。如“一帶一路”沿線64個國家中,仍有 15個國家尚未加入《承認(rèn)及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》,這就給經(jīng)濟(jì)主體的經(jīng)濟(jì)活動帶來了更大的不確定性,如何解決“一帶一路”跨國合作中的爭議和糾紛,這是各個參與國必須面對的難題。
由于“一帶一路”沿線部分國家“市場化程度偏低”“內(nèi)部矛盾較多,傳統(tǒng)威脅和非傳統(tǒng)威脅并存(有領(lǐng)土爭端、民族矛盾、宗教矛盾)”“經(jīng)貿(mào)合作制度化水平較低”,[注]伍俐斌:《“一帶一路”建設(shè)的國際法保障》,載《當(dāng)代港澳研究》2015年第4輯。隨著“一帶一路”建設(shè)的不斷推進(jìn),沿線各國之間的人員流動日益活躍,經(jīng)濟(jì)活動日益頻繁,投資領(lǐng)域不斷擴(kuò)大,投資額度日益增加,法律風(fēng)險不斷增加。據(jù)統(tǒng)計,2014—2016年中國對沿線國家投資累計超過500億美元,同沿線國家的貿(mào)易總額超過3萬億美元。2017年跨境電商出口336.5億元,增長41.3%;進(jìn)口565.9億元,增長116.4%。中國海關(guān)辦理跨境電商進(jìn)出口清單6.6億票,是進(jìn)出口貨物報關(guān)單的8.4倍。[注]https://www.yidaiyilu.gov.cn/xwzx/gnxw/48018.htm,最后訪問時間:2018年2月10日。2017年全年,我國入境旅游人數(shù)13948萬人次,比上年同期增長0.8%。其中:外國人2917萬人次,增長3.6%;香港同胞7980萬人次,下降1.6%;澳門同胞2465萬人次,增長4.9%;臺灣同胞587萬人次,增長2.5%。入境旅游人數(shù)按照入境方式分,船舶占3.3%,飛機(jī)占16.5%,火車占0.8%,汽車占22.2%,徒步占57.2%。2017年全年,入境過夜旅游人數(shù)6074萬人次,比上年同期增長2.5%。其中:外國人2248萬人次,增長3.8%;香港同胞2775萬人次,增長0.1%;澳門同胞522萬人次,增長8.6%;臺灣同胞529萬人次,增長4.0%。2017年全年,中國公民出境旅游人數(shù)13051萬人次,比上年同期增長7.0%。[注]http://www.caacnews.com.cn/1/6/201802/t20180207_1240473.html,最后訪問時間:2018年2月10日。如此龐大人口流動和經(jīng)濟(jì)往來,必然帶來經(jīng)濟(jì)、交通、安全等一系列問題,也不可避免的會產(chǎn)生法律糾紛。對于中國人而言,無論是出國旅游,還是出國投資、貿(mào)易,首先要考慮的因素是走得出去,還要走得回來;同樣對于外國人而言,無論是到中國旅游,還是到中國投資、貿(mào)易,首先要考慮的也是進(jìn)得來,還要回得去。只有在人員和資金都能夠得到安全保障的前提下才可能從事相應(yīng)的活動。
但是,在人員流動和經(jīng)濟(jì)活動過程中不發(fā)生糾紛是不可能的。人們所能夠做的只是通過規(guī)范的法律程序和方式減少和解決糾紛,不可能從根本上杜絕糾紛。近年來,在“一帶一路”建設(shè)過程中發(fā)生的糾紛正在不斷上升。如“中國平安訴比利時案”[注]2007年11月至2008年7月,中國平安人壽保險股份有限公司、中國平安保險(集團(tuán))股份有限公司(以下合稱“中國平安”)以累計超過20億歐元的價格收購富通集團(tuán)( Fortis Group)股份,約占后者總股本的4. 18%。后因受全球金融危機(jī)影響,富通集團(tuán)的銀行業(yè)務(wù)出現(xiàn)嚴(yán)重的流動性問題。自2008年9月開始,比利時政府向富通集團(tuán)下屬的富通銀行(Fortis Bank)注入超過47億歐元的資本,獲得了近50%的股權(quán),并最終于2009年5月將富通銀行75%的股份轉(zhuǎn)讓給法國巴黎銀行。此干預(yù)行動給中國平安帶來巨額損失。多次磋商未果后,中國平安于2012年9月7日向ICSID提出仲裁申請,指控比利時政府的干預(yù)行為構(gòu)成對申請人財產(chǎn)的征收,且未對申請人給予公平的補(bǔ)償。2012年9月19日,ICSID正式登記該仲裁案,案件編號為ARB/12/29。 2015年4月30日,ICSID仲裁庭發(fā)布“中國平安訴比利時案”的裁決報告,以缺乏屬時管轄權(quán)為由駁回中國平安的全部指控。(劉勇:《中國平安訴比利時王國投資仲裁案——以條約適用的時際法為視角》,載《環(huán)球法律評論》2016年第4期?!昂邶埥瓏H經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作公司等訴蒙古國案”。[注]2010年1月,黑龍江國際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作有限公司、北京首鋼礦業(yè)投資有限公司、秦皇島秦龍國際實(shí)業(yè)有限公司等三家中國企業(yè)(以上三家企業(yè)名稱均為音譯,下稱“申請人”),就其與蒙古國政府的礦業(yè)投資爭端,請求依照《聯(lián)合國貿(mào)易法委員會仲裁規(guī)則》設(shè)立臨時仲裁庭。申請人認(rèn)為,蒙古政府撤銷其礦業(yè)許可證的行為違反了1991年簽訂的中蒙雙邊投資保護(hù)協(xié)定(中蒙BIT)和蒙古國的有關(guān)外資法律。2015年末,以國際法院法官Peter Tomka為首席的三人仲裁庭在荷蘭海牙開庭審理了本案。2017年6月底,仲裁庭作出裁決,一致裁定對本案無管轄權(quán)。仲裁庭的理由是,中蒙BIT僅允許將“涉及征收補(bǔ)償款額的爭議”提交仲裁,因此關(guān)于東道國是否實(shí)施了非法征收的爭議只能由東道國國內(nèi)法院審理。(任清:《中企訴蒙古國政府?dāng)≡V的警示》,載http://finance.sina.com.cn/fawen/dz/2017-08-09/doc-ifyitamv7835084.shtml,最后訪問時間:2018年2月10日。)如果市場主體沒有法律風(fēng)險防范意識,因投資造成的損失就不可避免。要做好“一帶一路”建設(shè)中的法律風(fēng)險防范,對投資者而言,應(yīng)當(dāng)全面了解投資目標(biāo)國家的法律和政策。對此,中國企業(yè)和個人在到“一帶一路”國家和地區(qū)投資或者從事經(jīng)濟(jì)活動時,一定要充分考慮目標(biāo)國家法治化程度,目標(biāo)國家政治經(jīng)濟(jì)環(huán)境的變化可能會導(dǎo)致投資政策導(dǎo)向的影響,以及政府執(zhí)法是否存在隨意與歧視性等的問題。充分認(rèn)識到國別不同,法律制度之間存在差異的客觀現(xiàn)實(shí),到目標(biāo)國家投資必須熟悉相關(guān)國家的法律制度和投資政策,遵守相關(guān)國家的法律制度,首先做到自己不違法,才有可能維護(hù)自己的合法權(quán)益?!皯?yīng)當(dāng)理性審視‘一帶一路’國家在歷史傳統(tǒng)、政治體制、法律體系以及執(zhí)法程序等方面的多樣性與復(fù)雜性,深入調(diào)研沿線國家的主要投資風(fēng)險,在現(xiàn)有的法律框架下選擇適當(dāng)?shù)耐顿Y方式與股權(quán)結(jié)構(gòu),并切實(shí)把握不同的爭端解決機(jī)制的特點(diǎn),為可能發(fā)生的投資糾紛預(yù)先確立合理的維權(quán)策略與路徑?!盵注]劉勇:《“一帶一路”投資風(fēng)險及其法律應(yīng)對——以“尤科斯訴俄羅斯案”為視角》,載《環(huán)球法律評論》2018年第1期。。
就國家層面而言,積極開展“一帶一路”的法律體制機(jī)制建設(shè),爭取形成更多的共同規(guī)則,為市場主體的生產(chǎn)經(jīng)營活動提供遵循,進(jìn)而降低法律風(fēng)險和交易成本,為糾紛解決提供指引。[注]有學(xué)者建議,我國應(yīng)當(dāng)綜合普遍規(guī)律、國際經(jīng)驗(yàn)和“一帶一路”的現(xiàn)實(shí)情況,建設(shè)新的爭端解決機(jī)制與機(jī)構(gòu),引導(dǎo)各國選擇中國作為“最終仲裁地”。參見程誠、陳曉晨、何泉霖:《建立爭端解決機(jī)制為“一帶一路”護(hù)航》,載http://news.21so.com/2018/21cbhnews_0130/341580.html,最后訪問時間:2018年2月10日。對于市場主體和個人層面而言,只有走法治化的“一帶一路”才能在不損害對方的前提下保護(hù)好自己的利益不受損害,實(shí)現(xiàn)利益最大化。值得欣喜的是中央全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第二次會議已經(jīng)強(qiáng)調(diào),建立“一帶一路”爭端解決機(jī)制和機(jī)構(gòu),要堅持共商共建共享原則,依托我國現(xiàn)有司法、仲裁和調(diào)解機(jī)構(gòu),吸收、整合國內(nèi)外法律服務(wù)資源,建立訴訟、調(diào)解、仲裁有效銜接的多元化糾紛解決機(jī)制,依法妥善化解“一帶一路”商貿(mào)和投資爭端,平等保護(hù)中外當(dāng)事人合法權(quán)益,營造穩(wěn)定、公平、透明的法治化營商環(huán)境。[注]《習(xí)近平主持召開中國全面深化改革領(lǐng)導(dǎo)小組第二次會議》,載http://www.chinanews.com/gn/2018/01-23/8431400.shtml,最后訪問時間:2018年2月10日。這意味著在我國的頂層設(shè)計中已經(jīng)在充分考慮“一帶一路”建設(shè)中的糾紛解決問題,這對于推動“一帶一路”建設(shè)法治化具有十分重要的意義。
總之,“一帶一路”是一條法治化的道路,必須在遵守法律規(guī)則的前提下才能有序穩(wěn)妥的行進(jìn),離開法治保障的“一帶一路”,是一條充滿法律風(fēng)險之路。