丁楠

【摘 要】離婚冷靜期這一制度的構(gòu)建需要法律與社會的共同努力，一方面少不了法律上的切實(shí)保障，另一方面也需要社區(qū)、居委會從中發(fā)揮作用，充分幫助那些婚姻尚未破裂的家庭，力求妥善化解家庭糾紛，維護(hù)家庭和諧，社會穩(wěn)定。

【關(guān)鍵詞】冷靜期；草率離婚；離婚自由

一、我國高離婚率背景下離婚冷靜期制度的出現(xiàn)

中國的離婚登記對數(shù)自2001年以來連續(xù)十年持續(xù)上漲，2017年7月，民政部發(fā)布的《2015年社會服務(wù)開展核算公報(bào)》顯現(xiàn)，2015年我國大陸共有384.1萬對配偶辦理離婚手續(xù)，比2014年處理離婚的人數(shù)增加了5.6%。2018年上半年，離婚人數(shù)已逼近200萬對，達(dá)到193.1萬對，同比增長4.04%?！伴W婚”、“閃離”這一現(xiàn)象比較普遍。很多夫妻因?yàn)槿粘Ｉ钪械囊恍┈嵤露a(chǎn)生夫妻矛盾，最后鬧至離婚。在我國現(xiàn)階段，離婚手續(xù)的辦理十分簡便，男女雙方帶好自己的身份證、戶口本、結(jié)婚證和離婚協(xié)議書到婚姻登記處辦理即可，只要雙方在子女撫養(yǎng)、財(cái)產(chǎn)債務(wù)方面沒有爭議，就可以快速地辦理離婚手續(xù)。我國現(xiàn)行法律法規(guī)對離婚的限制較低，中國實(shí)際上成為世界上離婚最自由的國家。

過高的離婚率會引發(fā)一些列的社會問題，如子女的家庭教育，父母離異或單親家庭的孩子，在父母教育上易產(chǎn)生缺失，則會導(dǎo)致未成年子女失足走上犯罪的道路。高離婚率也會導(dǎo)致婚姻觀、家庭觀的異化，使人對婚姻的信心降低，如果“閃婚”、“閃離”現(xiàn)象成為常態(tài)，則會大大降低人們對婚姻幸福的期待，人們不再對婚姻的持久性抱有期待，則會導(dǎo)致結(jié)婚率的下降，也會導(dǎo)致非婚同居與非婚生子女?dāng)?shù)量的增加，人與人之間信任度下降，不利于社會的和諧穩(wěn)定。離婚冷靜期就是在這一背景下產(chǎn)生的。

（一）離婚冷靜期的概念

離婚冷靜期是指夫妻離婚時，法院強(qiáng)制要求雙方暫時分開考慮清楚后再行決定，期間，法院或政府安排雙方進(jìn)行婚戀輔導(dǎo)以挽救婚姻。

（二）離婚冷靜期的提出

在2010年兩會期間，第十一屆全國政協(xié)委員尚紹華提交了一份名為《建立離婚冷靜期，培養(yǎng)婚姻咨詢師》的提案，建議通過修改離婚程序以及婚姻咨詢服務(wù)，挽救不應(yīng)破裂的婚姻。實(shí)際上，在此之前，尚紹華提出的《建立婚姻輔導(dǎo)制度》提案就得到民政部門的重視和積極回應(yīng)。這兩份提案的共同目的就是為了抑制我國逐年上漲的高離婚率。尚紹華建議借鑒一下中國一些城市的做法和其他國家設(shè)立離婚冷靜期的先進(jìn)經(jīng)驗(yàn)，改革離婚程序，在夫妻提交離婚申請后，設(shè)立3-6個月的冷靜期，讓當(dāng)事人夫妻經(jīng)過深思熟慮之后，再批準(zhǔn)夫妻雙方辦理離婚手續(xù)。

我國目前并未在法律上對離婚冷靜期這一制度作出明確規(guī)定，因?yàn)榛橐鲎杂稍瓌t作為《婚姻法》的基本原則之一，婚姻自由既包括結(jié)婚自由也包括離婚自由。所以設(shè)置離婚冷靜期必須考慮到不違背離婚自由這一原則。實(shí)際上，從建國以來到2003年以前，我國法律規(guī)定夫妻要辦理離婚需要一個月的審批期，就是在這一個月審批期內(nèi)，有很多要離婚的夫妻冷靜了自己的情緒，最后重歸于好，挽救了不少尚未完全破裂的家庭。這一個月審批期并非是法律的強(qiáng)制性規(guī)定，但是從它的效果來看，實(shí)際上具有與冷靜期相同的效果。2018年8月27日，民法典各分編（草案）提請十三屆全國人大常委會第五次會議審議，草案規(guī)定了一個月的離婚冷靜期，在冷靜期期間，夫妻雙方中的任何一方可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請。

二、設(shè)置離婚冷靜期的利弊

（一）設(shè)置離婚冷靜期的積極作用

1、喚醒當(dāng)事人理性對待離婚。在我國的登記離婚制度中，登記離婚完全尊重當(dāng)事人的意思自治，但這其中的意思自治是理性并非是沖動型的非理性意思自治，比如因一時沖動而離婚的當(dāng)事人在離婚后又后悔，離婚的雙方當(dāng)事人意思表示并非其真正的意思表示，大多數(shù)是非理性意思表示，所以并不能一味地保護(hù)當(dāng)事人的意思自治，而設(shè)立離婚冷靜期，有助于當(dāng)事人的意思表示轉(zhuǎn)向真實(shí)的理性意思表示，從而真正的保護(hù)離婚自由原則。另外，也為當(dāng)事人能更多地考慮未成年子女的利益和健康成長上面做出權(quán)衡。當(dāng)事人如果確已審慎思考后下定決心離婚，這一期間也可約定好離婚協(xié)議，避免將來產(chǎn)生更多的糾紛，給當(dāng)事人和孩子造成負(fù)擔(dān)。

2、促進(jìn)了家事審判方式改革。在離婚糾紛的司法實(shí)踐中，立案登記前的訴前調(diào)解與訴中調(diào)解可以化解一部分離婚案件。對于矛盾較深的離婚案件，法官在開庭審理時也會遇到部分當(dāng)事人感情用事，不能理智對待離婚，繼續(xù)開庭很可能導(dǎo)致矛盾激化，甚至引發(fā)社會惡性事件。而且法官由于無法確定當(dāng)事人之間是否真正感情破裂，通常情況下在第一次判決中是不會判準(zhǔn)許離婚的，這樣的判例有其合理性，但是增加了當(dāng)事人的訴累，也浪費(fèi)了司法資源。因此，如果建立離婚冷靜期制度，在司法實(shí)踐中，法官可以根據(jù)冷靜期間雙方的相關(guān)情形判斷感情是否確已破裂，這樣既能減輕法官的壓力，幫助法官做出更加公正的判決，又避免給當(dāng)事人雙方增加訴訟負(fù)擔(dān)。

3、進(jìn)一步完善婚姻家庭法體系，使其更加科學(xué)化、合理化。建立離婚冷靜期的目的是為了保護(hù)公民的婚姻家庭，離婚冷靜期的設(shè)立對于通過欺詐手段離婚的，有利于受害方在冷靜期期間及時發(fā)現(xiàn)真相。離婚冷靜期的設(shè)立對于遏制假離婚如為了購房或多分拆遷款等鉆政策空子的行為，設(shè)置離婚冷靜期會使之喪失時效利益，有助于預(yù)防遏制此類行為的發(fā)生，使虛假離婚的行為減少，保障法律的嚴(yán)肅性。

離婚冷靜期作為一種司法創(chuàng)新實(shí)踐給瀕臨破裂的婚姻設(shè)置了一段緩沖的空間，既緩解激烈情緒，引導(dǎo)當(dāng)事人化解婚姻危機(jī)，避免了沖動離婚，更彰顯了司法溫情，是審判精細(xì)化的體現(xiàn)。

（二）反對設(shè)置離婚冷靜期的觀點(diǎn)

對于離婚冷靜期的設(shè)立，是存在很大爭議的，有很多人反對設(shè)置離婚冷靜期，主要有以下觀點(diǎn)：

1、離婚冷靜期的無差別適用，不利于保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)益。對于深思熟慮的離婚或一方存在過錯即一方重婚、同居、吸毒、賭博、虐待、家暴、分居兩年等法定理由時，是否還要適用離婚冷靜期？例如：2018年11月25日，“新京報(bào)”“我們的視頻”發(fā)布的視頻引發(fā)了激烈的討論，當(dāng)事人董芳因長期遭受到丈夫家暴，終不堪忍受向成都法院提交了離婚二審上訴書。2017年6月，董芳因與丈夫產(chǎn)生爭執(zhí)，被丈夫?qū)嵤┘冶Ｊ潞笏椒ㄔ荷暾埲松戆踩Ｗo(hù)令。后來便提出離婚訴訟，在經(jīng)過了三次開庭審理之后，法院判決駁回了董芳的離婚請求。法官稱，要給予雙方一定時間的冷靜期。視頻中，董芳以第一人稱講述了自己的遭遇，呼吁“法治應(yīng)給弱勢群體以合理保護(hù)”，該視頻引起了廣大網(wǎng)友的熱議。由此可見，對于離婚冷靜期的適用，必須要根據(jù)實(shí)際情況加以區(qū)分，不能無差別進(jìn)行推廣。但是如何判斷是否為沖動型離婚是個難題，因民政部門判斷是否為沖動型離婚的標(biāo)準(zhǔn)無法確定，在實(shí)踐中通常由工作人員主觀進(jìn)行判斷，使當(dāng)事人難以信服。

2、離婚冷靜期內(nèi)當(dāng)事人的行為缺乏規(guī)范限制。假如在冷靜期期間遇到一方當(dāng)事人存在家庭暴力，虐待等行為，受害方再次受到傷害的情況，該如何保護(hù)受害方的人身安全；當(dāng)事人爭搶孩子、轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、惡意對外舉債的情形該如何處理。例如：甲和乙都同意離婚，但是在孩子撫養(yǎng)權(quán)和財(cái)產(chǎn)方面問題有爭議。協(xié)商過程中甲假意同意孩子歸乙撫養(yǎng)，財(cái)產(chǎn)都?xì)w乙方，然后在冷靜期期間抱走孩子藏起來，把財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，然后借大筆外債坑害乙，然后再撤銷離婚申請，這樣，甲的行為會使乙陷入極為不利的境地，由此可見當(dāng)一方當(dāng)事人存在惡意時，另一方當(dāng)事人將會在法律上處于不利地位，為了保護(hù)弱勢者的合法權(quán)益，應(yīng)該對冷靜期期間的雙方當(dāng)事人的行為作出限制。

3、協(xié)議離婚成本會增加，則會導(dǎo)致大量離婚案件涌向法院，增加當(dāng)事人與法院的負(fù)擔(dān)，花費(fèi)大量的司法行政資源。因?yàn)樵趨f(xié)議離婚時夫妻雙方往往會涉及到財(cái)產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)等問題，所以協(xié)議離婚的情況本就少見，設(shè)置離婚冷靜期，如果一方在冷靜期期間反悔，則會導(dǎo)致協(xié)議離婚無法達(dá)成，堅(jiān)持要離婚的一方就會前往法院，提起離婚訴訟，這樣就會增加了法院的工作量。

4、離婚冷靜期干涉公民的離婚自由。有人認(rèn)為，離婚冷靜期干涉了公民的基本權(quán)利，因?yàn)殡x婚自由是民法賦予每個人所享有的基本權(quán)利，每個人都有期待自己重新獲得幸福的權(quán)利，從這一點(diǎn)來看，離婚冷靜期的設(shè)立違背了人們追求個人幸福的意愿。