龔芳雨

知己知彼，百戰(zhàn)不殆。對(duì)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手和商業(yè)伙伴的信息了然于胸，是每一個(gè)成功企業(yè)都需要具備的能力?？蛻粜畔⒆鳛樯虡I(yè)秘密歷來(lái)被視作企業(yè)保持核心競(jìng)爭(zhēng)力、了解合作伙伴及經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)久合作關(guān)系的武器，更是企業(yè)在激烈的競(jìng)爭(zhēng)中脫穎而出、克敵制勝的法寶。然而，由于企業(yè)人員流動(dòng)等造成的客戶信息流失，經(jīng)常使得企業(yè)陷入糾紛之中，并且往往會(huì)由于舉證不當(dāng)?shù)戎率咕S權(quán)困難。

依據(jù)《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》對(duì)商業(yè)秘密的定義，商業(yè)秘密構(gòu)成要件包括秘密性、價(jià)值性和保密性?？蛻粜畔⒆鳛樯虡I(yè)秘密中經(jīng)營(yíng)信息的一種，同樣需要具備上述三個(gè)要件才可被認(rèn)定為商業(yè)秘密。

秘密性

客戶信息被認(rèn)定為商業(yè)秘密，首先需要具有秘密性。依據(jù)法律規(guī)定，秘密性是指“不為公眾所知悉”，即有關(guān)信息不為其所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉和容易獲取。一般在司法實(shí)踐中，會(huì)從四個(gè)方面對(duì)該特性進(jìn)行考量：（1）客戶信息內(nèi)容的深度；（2）形成客戶信息所付出的勞動(dòng)、金錢(qián)和努力；（3）與客戶之間是否具備相對(duì)穩(wěn)定的交易關(guān)系；（4）一般人獲取該信息的難易程度。

先來(lái)看案例一：B公司控訴A公司和B公司的兩名前員工侵犯其作為客戶信息的商業(yè)秘密，A公司和兩名前員工則認(rèn)為，B公司所主張的客戶資料已在網(wǎng)站上公布，該特定名單中客戶的交易習(xí)慣、交易傾向、需求偏好、價(jià)格承受能力等不具有私密性和價(jià)值性，不應(yīng)作為商業(yè)秘密。B公司則認(rèn)為，兩公司之間為競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，且網(wǎng)上能查到的信息不包括項(xiàng)目信息、審批資金來(lái)源、前期服務(wù)的運(yùn)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)、相關(guān)負(fù)責(zé)人聯(lián)絡(luò)方式、項(xiàng)目驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)等深度信息。再者，B公司與前員工簽訂的勞動(dòng)合同包含“保密及競(jìng)業(yè)限制”條款，同時(shí)還簽署了競(jìng)業(yè)限制協(xié)議、知識(shí)產(chǎn)權(quán)承諾協(xié)議、保密協(xié)議。法院認(rèn)為，該案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)主張的是客戶信息能否構(gòu)成商業(yè)秘密（詳見(jiàn)民事判決書(shū)[2017]京73民終1776號(hào)）。

首先，從經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍的重合度和服務(wù)對(duì)象來(lái)看，兩公司間確實(shí)存在競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。其次，根據(jù)以下四點(diǎn)，可判定其具有秘密性：

●從主張的客戶信息的深度看

首先，主張的客戶信息包括客戶交易習(xí)慣、需求、價(jià)格承受能力、項(xiàng)目負(fù)責(zé)人的性格特點(diǎn)、聯(lián)系方式、地址等信息，上述信息不同于公開(kāi)領(lǐng)域中的一般客戶資料。其次，B公司過(guò)往的交易記錄等信息在一定程度上反映了客戶的交易習(xí)慣、交易傾向、需求偏好以及價(jià)格承受能力等，同時(shí)，基于客戶公司作為石油企業(yè)的特殊性質(zhì)，二審法院認(rèn)為，“考慮到其開(kāi)展業(yè)務(wù)的準(zhǔn)入門(mén)檻和市場(chǎng)化程度，雖然在相關(guān)網(wǎng)絡(luò)媒體上有相關(guān)項(xiàng)目的概括性介紹，但所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員通過(guò)公開(kāi)渠道無(wú)從得知具體項(xiàng)目?jī)?nèi)容、審批資金來(lái)源、前期服務(wù)的運(yùn)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)、項(xiàng)目驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格承受能力等核心信息，也無(wú)從知曉相關(guān)負(fù)責(zé)人的聯(lián)絡(luò)方式、性格特點(diǎn)、交易習(xí)慣、交易傾向等深度信息，而這些信息是把握商業(yè)機(jī)遇和取得競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的關(guān)鍵，特別是對(duì)于軟件開(kāi)發(fā)運(yùn)維服務(wù)這類(lèi)更新?lián)Q代快、時(shí)限性要求較高的領(lǐng)域”。故其體量之大、其交易的市場(chǎng)化程度等信息非一般企業(yè)能掌握，故上述信息均不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員所能普遍知悉的，具備一定的內(nèi)容深度。

●從形成客戶信息所付出的勞動(dòng)、金錢(qián)和努力看

不論是B公司在整理交易過(guò)程中的信息，還是經(jīng)營(yíng)長(zhǎng)期穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系，都需要B公司投入大量的人力、物力和財(cái)力。

●從與客戶之間是否具備相對(duì)穩(wěn)定的交易關(guān)系看

如前文所述，B公司與客戶間已形成較為穩(wěn)定的交易關(guān)系。

●從一般人獲取該信息的難易程度看

根據(jù)第一點(diǎn)中的闡述，考慮到客戶企業(yè)的特殊性質(zhì)，并基于長(zhǎng)久以來(lái)與客戶建立的穩(wěn)定信任的合作關(guān)系，才能取得如今的客戶信息，故此信息并非一般人不經(jīng)過(guò)一定的努力和付出即可獲取的信息。

綜上所述，B公司所主張的客戶信息具備秘密性。

再來(lái)看案例二：C公司主張其前員工和D公司侵犯其客戶信息，前員工利用該客戶信息促成了D公司與客戶之間的交易，致使C公司蒙受巨大損失。D公司與前員工認(rèn)為該信息屬于公知信息，不應(yīng)視為商業(yè)秘密。此處雙方的焦點(diǎn)仍是判定主張的客戶信息是否屬于商業(yè)秘密，法院認(rèn)為，“判定客戶名單是否構(gòu)成經(jīng)營(yíng)秘密，應(yīng)從以下幾個(gè)方面考慮：客戶名單是否具有特定性、穩(wěn)定性、秘密性以及權(quán)利人開(kāi)發(fā)客戶名單所耗費(fèi)的人力、財(cái)力以及他人正當(dāng)獲取客戶名單的難易程度”（詳見(jiàn)民事判決書(shū)[2018]鄂民終1161號(hào)）。

根據(jù)該案例，首先，主張的客戶信息均可從互聯(lián)網(wǎng)、行業(yè)信息平臺(tái)等公開(kāi)社會(huì)渠道知曉，不具有保密性。其次，內(nèi)容中未包括客戶聯(lián)系方法、客戶需求類(lèi)型和需求習(xí)慣、客戶的經(jīng)營(yíng)規(guī)律、客戶對(duì)商品價(jià)格的承受能力等綜合性客戶信息，不屬于在一定時(shí)間段內(nèi)相對(duì)固定的、有獨(dú)特交易習(xí)慣內(nèi)容的客戶類(lèi)型。從本案的裁判觀點(diǎn)可以看出，由于主張的客戶信息不具備內(nèi)容深度，同時(shí)與客戶之間存在的交易關(guān)系不足以滿足相對(duì)固定、有獨(dú)特交易習(xí)慣等的類(lèi)型特點(diǎn)，加之信息渠道公開(kāi)，故上述主張的信息不具備秘密性，因此C公司所主張的客戶信息不屬于商業(yè)秘密。

價(jià)值性

價(jià)值性是指“能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性”，即有關(guān)信息具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值，能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

案例一中，法院在判決書(shū)中闡述道：“在具體的商業(yè)項(xiàng)目中，客戶的交易需求、特殊偏好、實(shí)際驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)、價(jià)格承受能力，往往是極為重要的核心信息，特別是價(jià)格承受底線等敏感信息，往往需要在長(zhǎng)期的商業(yè)合作、商務(wù)談判、市場(chǎng)調(diào)研中才能獲得，也是商業(yè)主體爭(zhēng)取競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)、成功獲取項(xiàng)目的關(guān)鍵?！惫就ㄟ^(guò)雙方之間的業(yè)務(wù)往來(lái)關(guān)系，加之耗費(fèi)一定的人力、物力和財(cái)力所獲取的信息，才能比較精準(zhǔn)地把握客戶的核心需求、特殊偏好和價(jià)格底線，在競(jìng)爭(zhēng)者中脫穎而出，以最小的代價(jià)把握機(jī)遇，成功獲取合作機(jī)會(huì)，賺取商業(yè)利潤(rùn)，此時(shí)的客戶信息具有重要的商業(yè)價(jià)值。

保密性

保密性則是指“采取保密措施”，即權(quán)利人應(yīng)采取與其商業(yè)價(jià)值等具體情況相適應(yīng)的合理保護(hù)措施防止信息泄漏。司法解釋對(duì)于此點(diǎn)進(jìn)行了列舉式規(guī)定，包括保密標(biāo)志、密碼和保密協(xié)議等方式?！督K省高級(jí)人民法院侵犯商業(yè)秘密糾紛案件審理指南》中對(duì)于保密措施的認(rèn)定原則總結(jié)為三點(diǎn)：

●有效性

即原告所采取的保密措施要與被保密的客體相適應(yīng)，以他人不采取不正當(dāng)手段或不違反約定就難以獲得為標(biāo)準(zhǔn)。

●可識(shí)別性

即原告采取的保密措施，足以使全體承擔(dān)保密義務(wù)的相對(duì)人能夠意識(shí)到該信息是需要保密的信息。

●適當(dāng)性

即保密措施應(yīng)與該信息自身需要采取何種程度的保密措施即可達(dá)到保密要求相適應(yīng)。這需要根據(jù)案件的具體情況進(jìn)行具體判別，一般情況下，適當(dāng)性原則并非要求保密措施做到萬(wàn)無(wú)一失。

案例一中，法院從主觀、客觀兩個(gè)層面對(duì)保密措施進(jìn)行解釋，認(rèn)為企業(yè)在同時(shí)具備保護(hù)相關(guān)商業(yè)秘密的意識(shí)和采取相應(yīng)的管理措施時(shí)可被認(rèn)定為采取了合理的保密措施。B公司采取多重書(shū)面形式，與前員工簽訂了勞動(dòng)合同、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議、員工知識(shí)產(chǎn)權(quán)承諾協(xié)議以及保密協(xié)議等書(shū)面文本，客觀上應(yīng)被認(rèn)可采取了足夠的保密措施。同時(shí)在條款中明確保守商業(yè)秘密（含客戶名單）的要求，主觀上也可認(rèn)定其具有保護(hù)客戶信息的意識(shí)。

結(jié)合上文的三點(diǎn)認(rèn)定原則，B公司使用多重書(shū)面形式作為有效的保密措施對(duì)員工進(jìn)行約束，如此保密程度足以引起他人重視，具備可識(shí)別性，也與其對(duì)客戶信息的重視程度相匹配，故B公司應(yīng)被判定為采取了足夠的保密措施。

防范建議

綜上所述，明確客戶信息構(gòu)成商業(yè)秘密的具體要件，是保護(hù)自己商業(yè)秘密權(quán)益的基礎(chǔ)。值得注意的是，前述分析中的客戶信息的判定原則并非定論，如客戶信息的數(shù)量多并不等同于客戶信息具有深度，同時(shí)，與特定客戶持續(xù)一段長(zhǎng)期穩(wěn)定的客戶關(guān)系中也存在例外情形，總之仍需要根據(jù)企業(yè)的實(shí)際情況具體分析。

企業(yè)在對(duì)客戶信息進(jìn)行保護(hù)時(shí)，可以從以下兩點(diǎn)出發(fā)，做足防范措施：

●完善規(guī)章制度，制定明確條款

首先，企業(yè)可以明確區(qū)分商業(yè)秘密與一般信息，在制度設(shè)置和文件準(zhǔn)備過(guò)程中將需要保護(hù)信息的類(lèi)別、可能存在的侵犯行為等預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)條款恰當(dāng)嵌入，以達(dá)到較為明確的約束員工的效果。

其次，設(shè)置不同的信息安全級(jí)別，滿足保密措施的適當(dāng)性和警示效果，更好地建立起風(fēng)險(xiǎn)防范機(jī)制。無(wú)論是在當(dāng)下的制度完善過(guò)程中還是日后的爭(zhēng)議解決過(guò)程中，都可以更好地進(jìn)行書(shū)面證據(jù)留存以及相關(guān)準(zhǔn)備工作。

●留存證據(jù)，搭建構(gòu)成要件證據(jù)架構(gòu)

依據(jù)司法實(shí)踐中考察客戶信息的幾點(diǎn)要求，企業(yè)應(yīng)當(dāng)留存其與客戶發(fā)生交易的相關(guān)證據(jù)，比如合同、款項(xiàng)往來(lái)憑證等。同時(shí)留存能夠證明在獲取該類(lèi)信息過(guò)程中所付出的勞動(dòng)、金錢(qián)和努力的憑證，進(jìn)而搭建起相對(duì)完整的證據(jù)鏈條，證明該類(lèi)信息區(qū)別于公共領(lǐng)域信息，一般人不可通過(guò)正常渠道輕易獲取。