楊立新

自1978年改革開(kāi)放以來(lái)，作為一名民事法官、民事檢察官、民法學(xué)教授和民法立法專家，筆者經(jīng)歷了我國(guó)的民法立法、司法和理論研究，目睹以及參與了我國(guó)民法所經(jīng)歷的從無(wú)到有、由弱變強(qiáng)的發(fā)展進(jìn)程，體驗(yàn)到四十年后的今天，我國(guó)的民法已經(jīng)達(dá)到了立法基本完善、司法有法可依、理論研究繁榮的狀況。筆者以本文紀(jì)念我國(guó)改革開(kāi)放四十年來(lái)的民法立法、司法和理論研究的發(fā)展，并且展望未來(lái)我國(guó)民法進(jìn)一步發(fā)展的前景。

一、改革開(kāi)放四十年民法立法發(fā)展的主要狀況

改革開(kāi)放四十年來(lái)的民法立法發(fā)展，經(jīng)歷了從小到大、由弱到強(qiáng)的發(fā)展過(guò)程。

（一）民法典建設(shè)

在1978年改革開(kāi)放之前，我國(guó)的民事立法只有一部婚姻法。在改革開(kāi)放之初，中央就決定制定民法典，正式開(kāi)啟了編纂民法典的大幕。至今，我國(guó)的民法立法經(jīng)歷了試圖編纂完整的民法典、形成松散民法典和全面編纂民法典這三個(gè)歷史階段，即將開(kāi)始全新的民法典時(shí)代，并且由于具有中國(guó)特色的中國(guó)民法典編纂任務(wù)完成，中國(guó)特色法律體系最終完成。

1.試圖編纂民法典階段。1979年，即在1978年十一屆三中全會(huì)之后不久，我國(guó)立法機(jī)關(guān)就成立了民法起草小組，開(kāi)始了制定民法的工作。經(jīng)過(guò)緊張的工作，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)民法起草小組于1980年8月15日提出了《中華人民共和國(guó)民法草案（征求意見(jiàn)稿）》，分為總則編、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)編、合同編、勞動(dòng)報(bào)酬和獎(jiǎng)勵(lì)編、損害賠償編和繼承編，凡501條。1981年4月10日，提出了《民法草案（征求意見(jiàn)二稿）》，設(shè)置總則編、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)編、合同編、侵權(quán)損害的責(zé)任編、智力成果權(quán)編和財(cái)產(chǎn)繼承編，凡426條。1981年7月31日，提出了《民法草案（第三稿）》，設(shè)置任務(wù)和基本原則編、民事主體編、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)編、合同編、智力成果編、親屬繼承編、民事責(zé)任編、其他規(guī)定編，凡510條。1982年5月1日，提出了《民法草案（第四稿）》（以下簡(jiǎn)稱“民法四草”），設(shè)置民法的任務(wù)和基本原則編、民事主體編、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)編、合同編、智力成果編、財(cái)產(chǎn)繼承編、民事責(zé)任編和其他規(guī)定編，凡465條。

在1979年至1982年的四年時(shí)間里，民法起草小組就提出了四部民法草案，可見(jiàn)當(dāng)時(shí)民事立法的力度之大。在上述四部民法草案中，比較穩(wěn)定的是財(cái)產(chǎn)所有權(quán)編、合同編和智力成果編。變化較大的是：第一，總則編變化較大，從開(kāi)始完整的總則編，改為后來(lái)的民事任務(wù)和基本原則編、民事主體編和其他規(guī)定編，分別規(guī)定民法總則的內(nèi)容；第二，親屬法基本上被排斥在民法典之外，僅納入民法草案中一次；第三，民事責(zé)任編變化較大，開(kāi)始作為損害賠償編、侵權(quán)損害的責(zé)任編，最后變?yōu)榱杏诤蟛康拿袷仑?zé)任編，將民事責(zé)任全部規(guī)定在一起，形成了民法通則規(guī)定民事責(zé)任的基礎(chǔ)。民法草案的這些不同變化，反映了當(dāng)時(shí)立法在這些問(wèn)題上的準(zhǔn)備不足以及存在的不同見(jiàn)解。這個(gè)期間，盡管計(jì)劃立法的力度很大，決心也很大，但是迫于當(dāng)時(shí)準(zhǔn)備不足，因而止步于民法四草，終結(jié)了這個(gè)擬編纂完整民法典的立法進(jìn)程。

2.編纂完成松散民法典階段。在立法機(jī)關(guān)完成了民法四草之后，民法起草小組發(fā)現(xiàn)，經(jīng)過(guò)十幾年民法理論研究的荒蕪，制定一部完整民法典的理論準(zhǔn)備和其他準(zhǔn)備都是不成熟的，“民法典的確不好搞”“不可能一下子搞完備的民法”，無(wú)法完成完整民法典的編纂工作。因此，時(shí)任全國(guó)人大常委會(huì)委員長(zhǎng)彭真提出了民法立法“批發(fā)改零售”的立法策略，轉(zhuǎn)而制定民法單行法，待時(shí)機(jī)成熟之后，再制定完整的民法典?，F(xiàn)在看來(lái)，這個(gè)民法立法計(jì)劃的轉(zhuǎn)變是基于立法的實(shí)際準(zhǔn)備狀況而采取的重大調(diào)整，對(duì)保障民法立法的質(zhì)量有重大意義，但是也存在遺憾——損失了一次編纂民法典的重要機(jī)會(huì)。

既然確定了民法立法的“零售”方式，最先納入立法計(jì)劃的就是繼承法，經(jīng)過(guò)認(rèn)真準(zhǔn)備，提出了立法草案，并于1985年4月10日經(jīng)第六屆全國(guó)人民代表大會(huì)第三次會(huì)議審議通過(guò)，成為以“零售”方式制定的第一部民法單行法。隨后，立法機(jī)關(guān)的立法計(jì)劃是制定《中華人民共和國(guó)民法總則》（以下簡(jiǎn)稱“民法總則”），曾經(jīng)試圖制定民法總則草案，但是最終認(rèn)為，僅制定民法總則還不能解決當(dāng)時(shí)社會(huì)之急需，因而決定擴(kuò)大范圍，轉(zhuǎn)而制定民法通則，不僅要規(guī)定民法的一般規(guī)則，而且要概括地規(guī)定民事權(quán)利類型和全面規(guī)定民事責(zé)任規(guī)則，最終，立法機(jī)關(guān)于1986年4月12日通過(guò)了這部法律，形成了一部獨(dú)具特色的“小型”民法典，開(kāi)啟了我國(guó)民法立法的類法典化進(jìn)程。

立法機(jī)關(guān)還應(yīng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展之急需，陸續(xù)制定了經(jīng)濟(jì)合同法、涉外經(jīng)濟(jì)合同法、技術(shù)合同法三部合同法。其間，于1995年6月30日制定完成了擔(dān)保法。于1999年3月15日廢除了三部單行的合同法，制定了統(tǒng)一的《中華人民共和國(guó)合同法》，完成了類法典化民法典中最為復(fù)雜的部分。

在完成了統(tǒng)一合同法的立法之后，立法機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)提出了編纂完整民法典的要求，并要限期完成。立法機(jī)關(guān)與參與立法的專家一方面對(duì)這個(gè)決定感到歡欣鼓舞，另一方面認(rèn)為在如此短的時(shí)間內(nèi)無(wú)法完成民法典的編纂任務(wù)。在此情況下，將立法計(jì)劃改為在第十一屆全國(guó)人民代表大會(huì)期間提出完整的民法典草案。隨之，在2002年12月23日全國(guó)人大常委會(huì)召開(kāi)期間，審議了《中華人民共和國(guó)民法（草案）》。不過(guò)，這個(gè)進(jìn)程沒(méi)有進(jìn)行下去，接著仍按照“零售”的類法典化方式，于2007年3月16日審議通過(guò)了物權(quán)法，2009年12月26日審議通過(guò)了侵權(quán)責(zé)任法，2010年10月28日審議通過(guò)了涉外民事關(guān)系法律適用法，完成了松散型的中國(guó)民法典的類法典化的立法任務(wù)。

3.全面編纂民法典階段。2014年黨的十八屆四中全會(huì)通過(guò)的《中共中央關(guān)于全面推進(jìn)依法治國(guó)若干重大問(wèn)題的決定》提出了“編纂民法典”的立法要求，開(kāi)始了全面編纂民法典的立法進(jìn)程。中央決定，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)與最高人民法院、最高人民檢察院、國(guó)務(wù)院法制辦（現(xiàn)并入司法部）、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院和中國(guó)法學(xué)會(huì)作為牽頭單位，用五年時(shí)間完成編纂民法典的立法任務(wù)。立法機(jī)關(guān)決定編纂民法典實(shí)行兩步走計(jì)劃，第一步完成民法總則的制定，第二步編纂完成民法典分則各編，將在2020年完成完整民法典的編纂任務(wù)。這將標(biāo)志著，自1921年開(kāi)始的100年，完成編纂民法典的歷史性立法任務(wù)；民法典將在下一個(gè)100年發(fā)揮重要的社會(huì)調(diào)整作用?！吨腥A人民共和國(guó)民法總則》已經(jīng)于2017年3月15日制定完成，在2017年10月1日正式實(shí)施。目前正在緊鑼密鼓地進(jìn)行民法典分則各編的編纂工作。相信在2020年的全國(guó)人民代表大會(huì)上，《中華人民共和國(guó)民法》將會(huì)誕生。

（二）民法特別法的建設(shè)

改革開(kāi)放以來(lái)的民法體系建設(shè)，除了民法典編纂之外，還有民法特別法的建設(shè)任務(wù)。在這方面，我國(guó)立法也取得了巨大進(jìn)展。

1.商法建設(shè)。在民商合一的體制之下，商法作為民法特別法，在民法體系中具有極為重要的地位，在國(guó)家經(jīng)濟(jì)發(fā)展中具有極為重要的價(jià)值。改革開(kāi)放以來(lái)，公司法、合伙企業(yè)法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、外商投資企業(yè)法、證券法、破產(chǎn)法、保險(xiǎn)法、海商法、票據(jù)法，以及維護(hù)交易秩序的反壟斷法、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法等，都陸續(xù)制定完成，成為民商合一民法體系的重要組成部分。

2.知識(shí)產(chǎn)權(quán)法建設(shè)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法也是民法最重要的特別法，在改革開(kāi)放初期設(shè)計(jì)的民法草案中，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度就是民法的組成部分，民法通則也把知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為民法中的重要民事權(quán)利規(guī)定在其中。只是由于知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的體量以及“零售”的立法方式，才將知識(shí)產(chǎn)權(quán)法包括著作權(quán)法、商標(biāo)法、專利法等知識(shí)產(chǎn)權(quán)單行法列在民法之外單獨(dú)進(jìn)行立法，已經(jīng)完成了完整的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法立法體系，是民法最重要的特別法。

3.其他民法特別法建設(shè)。在其他有關(guān)民事權(quán)利保護(hù)的民法立法中，立法機(jī)關(guān)制定了大量的權(quán)益保護(hù)法，例如老年人權(quán)益保障法、未成年人保護(hù)法、殘疾人保護(hù)法、婦女權(quán)益保障法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法等，構(gòu)成了民法另一個(gè)系列的特別法。在這些法律中，絕大部分的篇幅都是規(guī)定保護(hù)這些主體的民事權(quán)益。

二、改革開(kāi)放四十年民事司法發(fā)展的主要狀況

改革開(kāi)放四十年中的民事司法發(fā)展，主要是法院從無(wú)法可依到有法可依、嚴(yán)肅執(zhí)法、依法辦案的民事審判活動(dòng)的發(fā)展。同時(shí)，仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)于民商事糾紛的準(zhǔn)司法活動(dòng)，以及檢察機(jī)關(guān)開(kāi)展的民事審判監(jiān)督工作，也都有重大進(jìn)展，推動(dòng)了中國(guó)民事司法的健康發(fā)展。

（一）全國(guó)法院四十年民事司法活動(dòng)的重大進(jìn)展

在民事司法上，法院的審判活動(dòng)經(jīng)歷了重刑輕民、民刑并舉和民事突出的發(fā)展階段，民事審判從普遍被輕視到受到特別重視，發(fā)生了巨大變化，并在調(diào)整社會(huì)民事、經(jīng)濟(jì)關(guān)系中發(fā)揮越來(lái)越重要作用的過(guò)程中，總結(jié)民法適用經(jīng)驗(yàn)，形成了規(guī)范眾多、體系比較嚴(yán)謹(jǐn)?shù)拿袷滤痉w系，指導(dǎo)民法適用，開(kāi)創(chuàng)了民事審判的新局面。

1.民事司法審理的民事案件類型和數(shù)量的變化。自1978年以來(lái)，法院審理的民事糾紛案件類型有了重大變化。1978年之始，法院受理的民事糾紛案件基本上是離婚、傷害賠償和債務(wù)“老三樣”案件，其他類型的民事糾紛案件數(shù)量較少，至于涉及國(guó)計(jì)民生的重大民事案件更為罕見(jiàn)。經(jīng)過(guò)四十年的改革開(kāi)放深入發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)不斷騰飛，人民生活水平不斷提高，民事糾紛案件中的“老三樣”案件仍然數(shù)量不少，但是，已經(jīng)不是主要的民事案件類型。涉及國(guó)計(jì)民生的重大合同案件、房地產(chǎn)案件、涉外民事糾紛案件、金融糾紛案件、國(guó)際商事案件、知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件、破產(chǎn)案件等，數(shù)量越來(lái)越多，影響越來(lái)越大。法院通過(guò)對(duì)這些民事糾紛案件的審理，適用民商法正確處理糾紛，推動(dòng)了經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的發(fā)展，調(diào)整了民事法律關(guān)系，保護(hù)了自然人、法人、非法人組織的民事權(quán)利，保障了國(guó)家民事流轉(zhuǎn)秩序，使國(guó)家經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展。

2.民法的法官法（即民法司法解釋和指導(dǎo)性案例）建設(shè)強(qiáng)力推進(jìn)形成完整系統(tǒng)。國(guó)家立法機(jī)關(guān)在四十年改革開(kāi)放中制定的松散民法典、正在制定的民法典以及由商法和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等作為民法特別法構(gòu)成的民法體系，是民法的制定法，是國(guó)家民法體系的主要部分。由于我國(guó)民法典建設(shè)過(guò)程比較緩慢，內(nèi)容不夠完備，需要司法機(jī)關(guān)創(chuàng)設(shè)司法解釋規(guī)范予以補(bǔ)充，因此，法院創(chuàng)設(shè)了大量的民法司法解釋，構(gòu)成了龐大的體系，在民法司法實(shí)踐中發(fā)揮了重要作用。此外，最高人民法院還建立了案例指導(dǎo)制度，將適用法律最具典型意義的民事判決確認(rèn)為指導(dǎo)性案例，發(fā)揮對(duì)民事審判的指導(dǎo)作用。筆者借鑒德國(guó)法官的說(shuō)法，將最高人民法院的民法司法解釋和指導(dǎo)性案例界定為民法的法官法。就目前情況看，無(wú)論是民法基本法還是民法特別法，最高人民法院都制定了大量的、基本完備的民法的法官法，例如1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》，適用物權(quán)法、合同法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法、繼承法、公司法等民商法的司法解釋，以及大量的指導(dǎo)性案例，在審判實(shí)踐中發(fā)揮了重要作用。

（二）檢察機(jī)關(guān)四十年的民事檢察工作

在四十年改革開(kāi)放的民事司法活動(dòng)中，另一個(gè)特別的現(xiàn)象是檢察機(jī)關(guān)的民事審判監(jiān)督即民事檢察工作。1978年檢察機(jī)關(guān)恢復(fù)重建，并沒(méi)有設(shè)置民事檢察機(jī)構(gòu)。1981年制定的《中華人民共和國(guó)民事訴訟法（試行）》，規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事審判活動(dòng)享有監(jiān)督權(quán)，有權(quán)通過(guò)抗訴的方式對(duì)法院的民事審判活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督。1980年代后期，各地檢察機(jī)關(guān)對(duì)民事檢察工作進(jìn)行了試點(diǎn)，在1991年正式通過(guò)的民事訴訟法中，規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)對(duì)法院確有錯(cuò)誤的生效民事判決，可以依照審判監(jiān)督程序提出抗訴，法院應(yīng)當(dāng)依法再審。嗣后，民事訴訟法迭經(jīng)修訂，規(guī)定了比較完善的民事檢察制度，并且規(guī)定了檢察機(jī)關(guān)對(duì)公益訴訟案件的起訴權(quán)。隨著改革開(kāi)放的不斷深入，檢察機(jī)關(guān)的民事審判監(jiān)督活動(dòng)不斷發(fā)展、完善，在保障正確適用民法中發(fā)揮了重要作用，一些認(rèn)定事實(shí)、適用法律確有錯(cuò)誤的民事判決、裁定，通過(guò)抗訴程序得到了糾正。

（三）仲裁機(jī)關(guān)四十年來(lái)的準(zhǔn)司法活動(dòng)

改革開(kāi)放四十年來(lái)，在我國(guó)的民事司法活動(dòng)中，對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的準(zhǔn)司法活動(dòng)也應(yīng)予以重視。1978年之前，我國(guó)沒(méi)有仲裁機(jī)構(gòu)的建制。在1994年8月31日第八屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第九次會(huì)議通過(guò)仲裁法之前，各地進(jìn)行過(guò)仲裁機(jī)構(gòu)的建設(shè)試點(diǎn)，發(fā)揮了很好的作用。仲裁法實(shí)施之后，各地普遍建立了仲裁機(jī)構(gòu)，進(jìn)行民商事仲裁，裁決了大量的民商事糾紛案件，在適用民商事法律、調(diào)整社會(huì)關(guān)系、促進(jìn)社會(huì)發(fā)展中，取得了良好的社會(huì)效果。在現(xiàn)實(shí)生活中，更多的當(dāng)事人選擇仲裁作為解決糾紛的機(jī)構(gòu)，仲裁機(jī)構(gòu)得到了民事主體的信任。

三、改革開(kāi)放四十年民法理論發(fā)展的主要狀況

（一）對(duì)改革開(kāi)放四十年民法理論發(fā)展的一般評(píng)價(jià)

改革開(kāi)放四十年來(lái)的民法理論研究活動(dòng)，建立在一片荒蕪的基礎(chǔ)之上。改革開(kāi)放之后，民法理論圍繞民事立法、司法的發(fā)展，廣泛借鑒世界各國(guó)民法理論研究成果，突出問(wèn)題意識(shí)，展開(kāi)全面深入研究，理論聯(lián)系實(shí)際，不斷推出創(chuàng)新研究成果，已經(jīng)形成了百花齊放、百家爭(zhēng)鳴的繁榮局面，逐步從引進(jìn)來(lái)、跟著學(xué)的角色，向構(gòu)建民法理論基礎(chǔ)、創(chuàng)造民法新理論的方向發(fā)展，形成了中國(guó)特色的民法理論體系。

經(jīng)過(guò)三代民法學(xué)者四十年的努力，我國(guó)民法理論研究不僅協(xié)助立法機(jī)關(guān)建立起具有中國(guó)特色的民法體系，為司法機(jī)關(guān)建立具有中國(guó)特色的民事司法制度提供了全面的理論儲(chǔ)備和支持，更重要的是把基本的民法概念和民法制度，以及時(shí)代發(fā)展對(duì)民法提出的新要求，作為自己的研究對(duì)象，完成了學(xué)說(shuō)體系的創(chuàng)建，為編纂一部符合中國(guó)國(guó)情、體系融洽、邏輯周延、具有時(shí)代特色的民法典，建立完善的民事司法制度，做了充分的理論準(zhǔn)備。在四十年之前，我國(guó)的民法理論水平距離各民法研究發(fā)達(dá)國(guó)家有著巨大的差距，四十年后的今天，我國(guó)的民法理論研究已經(jīng)具備了充分的自信，形成了自己的特色，已經(jīng)進(jìn)入世界民法理論之林。

（二）四十年來(lái)民法理論研究發(fā)展的階段

四十年間，我國(guó)民法理論研究的發(fā)展可以分為四個(gè)階段：

1.制定民法通則提供理論準(zhǔn)備階段。1978年到1986年間，全國(guó)人大常委會(huì)組織了民法典的起草，前后形成了四部民法典草案，最終制定完成了民法通則。在此期間，中國(guó)的民法理論得到初步發(fā)展，盡管學(xué)術(shù)視野不夠?qū)?，主要借鑒的還是蘇聯(lián)民法傳統(tǒng)和理論，但是民法立法的理論準(zhǔn)備在不斷增加，特別是后期立法機(jī)關(guān)決定制定民法通則，推動(dòng)了民法學(xué)界對(duì)民法總則理論的研究和討論，為最終完成民法通則這部集立法、司法經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果于一體，體現(xiàn)當(dāng)時(shí)時(shí)代要求的民法立法，提供了很好的理論支持。

2.適用民法通則提供基礎(chǔ)理論研究階段。民法通則明確了民法的調(diào)整對(duì)象包括財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系，為社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制奠定了法律基礎(chǔ)，民法理論必須對(duì)民法適用的司法實(shí)踐提供理論基礎(chǔ)。司法實(shí)踐中出現(xiàn)的很多前所未有的重大疑難問(wèn)題，都需要在理論上予以支持，尋求具體的解決辦法。民法理論研究為其提供營(yíng)養(yǎng)，使民事司法不斷進(jìn)步，不斷發(fā)展。例如，對(duì)于死者人格利益是否應(yīng)予保護(hù)的問(wèn)題，由于“荷花女案件”的出現(xiàn)，民法理論進(jìn)行研究，提供理論支持，最高人民法院作出司法解釋，確立了對(duì)死者人格利益保護(hù)的基本規(guī)則，具有先進(jìn)性，提升了我國(guó)人格權(quán)保護(hù)水平。在民法通則規(guī)定了精神損害賠償責(zé)任之后，理論研究和司法實(shí)踐相互推動(dòng)，確立了完整的規(guī)則，最終形成了以精神損害賠償司法解釋和人身?yè)p害賠償司法解釋為中心的侵權(quán)責(zé)任法的法官法體系，提升了我國(guó)保護(hù)民事權(quán)利的整體水平。

3.制定合同法創(chuàng)造了專家參與立法的階段。在進(jìn)入21世紀(jì)以后，中國(guó)加入了WTO，與世界的聯(lián)系更加緊密，民法立法和民法理論的研究更加開(kāi)放、全面和深入。制定統(tǒng)一合同法的最大貢獻(xiàn)在于民法專家參與立法，開(kāi)創(chuàng)了我國(guó)民法立法的新篇章。其主要做法是，首先擬定立法題目，然后由全國(guó)民法專家組成立法建議稿起草小組，全面研究，提出合同法的立法建議稿，提交給立法機(jī)關(guān)。立法機(jī)關(guān)擬定法律草案之后，再?gòu)V泛征求社會(huì)各界和民法專家意見(jiàn)，進(jìn)行修改，最終通過(guò)立法。因此，合同法完成立法后，不僅在實(shí)踐中發(fā)揮了重要的法律調(diào)整作用，而且在國(guó)際上獲得很高評(píng)價(jià)。這種立法方法被確定之后，在隨后的物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法等民法單行法的立法中，繼續(xù)被采用。民法專家深度參與立法，提高和保障了立法的質(zhì)量，使這些法律相繼頒布，構(gòu)成了比較成熟、完善的民事法律體系，為指導(dǎo)司法裁判和調(diào)整民事法律關(guān)系提供了法律依據(jù)。

4.全面編纂民法典提供理論基礎(chǔ)的階段。黨的十八屆四中全會(huì)提出“編纂民法典”的重要立法任務(wù)，全國(guó)人大常委會(huì)隨后制定了“兩步走”的立法規(guī)劃。隨著民法總則制定和民法分則各編的修訂，我國(guó)民法理論界在總結(jié)中國(guó)已有民事立法和民事司法經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，對(duì)與民法相關(guān)的其他社會(huì)實(shí)踐和民法傳統(tǒng)進(jìn)行深入調(diào)查研究，廣泛借鑒域外的民法理念和規(guī)則，為完成民法總則的立法工作提供了強(qiáng)大的支持，使其全面體現(xiàn)人文主義立場(chǎng)和精神，緊跟時(shí)代發(fā)展，反映時(shí)代需求，是中國(guó)當(dāng)代民法跨時(shí)代發(fā)展的標(biāo)志。

四、改革開(kāi)放四十年民法發(fā)展的基本經(jīng)驗(yàn)與展望

（一）改革開(kāi)放四十年民法發(fā)展的基本經(jīng)驗(yàn)

第一，政治制度的昌明和民主，是民事立法、司法和理論發(fā)展的基礎(chǔ)。如果四十年前沒(méi)有實(shí)行改革開(kāi)放、推動(dòng)政治民主，就不會(huì)有民法立法的進(jìn)步、民事司法的進(jìn)展和民法理論的全面發(fā)展。因此，我國(guó)必須繼續(xù)堅(jiān)持改革開(kāi)放政策不變，保護(hù)好改革開(kāi)放的勝利成果，并且使改革開(kāi)放不斷深化，以此推進(jìn)我國(guó)社會(huì)的全面發(fā)展，包括民法的發(fā)展。

第二，堅(jiān)持理論和實(shí)踐相結(jié)合，相互促進(jìn)，共同發(fā)展，是我國(guó)民法四十年發(fā)展的主要經(jīng)驗(yàn)。在改革開(kāi)放的四十年中，我國(guó)的民事立法和民事司法取得了全面發(fā)展，民法理論的強(qiáng)大支持為其提供了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。目前，無(wú)論是我國(guó)的民事立法還是司法，都形成了理論與實(shí)踐相結(jié)合的基本風(fēng)格，無(wú)論是制定一部民事法律，還是起草一部民法司法解釋，甚至裁判一件重要民事案件，都要廣泛征求民法專家的意見(jiàn)，提供理論支持，反復(fù)斟酌，最終才確定立法和司法決策。這樣的經(jīng)驗(yàn)，在合同法制定之前是很少見(jiàn)的，在合同法制定中以及以后，民法專家廣泛地參加立法，參與司法，保證民法立法和司法的高質(zhì)量。

第三，廣泛借鑒國(guó)外民法的立法、司法經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果，結(jié)合中國(guó)實(shí)踐，形成我國(guó)民法的中國(guó)風(fēng)格和中國(guó)氣派。四十年前，中國(guó)是歐陸民法的輸入國(guó)，特別是在1949年以后是蘇聯(lián)民法的輸入國(guó)，1986年制定的民法通則也基本上是借鑒蘇聯(lián)民法，因而存在較多的缺陷。自制定合同法以來(lái)，民法理論研究廣泛借鑒世界各國(guó)的立法、司法經(jīng)驗(yàn)和理論研究成果，并且與中國(guó)的現(xiàn)實(shí)生活緊密結(jié)合，形成自己的特點(diǎn)和風(fēng)格，不僅使我國(guó)民法的理論研究形成了中國(guó)氣派，而且在我國(guó)民法立法中形成了鮮明的中國(guó)特色。這些年來(lái)，中國(guó)民法爭(zhēng)取走出國(guó)門，從輸入國(guó)轉(zhuǎn)變?yōu)檩敵鰢?guó)，取得了初步成效，在世界上已經(jīng)具有了很大的影響。

第四，繁榮中國(guó)民法理論研究，堅(jiān)持百花齊放、百家爭(zhēng)鳴是必由之路。在民法理論討論中，鼓勵(lì)各種不同的學(xué)術(shù)見(jiàn)解廣泛表達(dá)，在重大理論問(wèn)題上形成有價(jià)值的爭(zhēng)論，通過(guò)爭(zhēng)論明辨是非，形成理論上的共識(shí)，推動(dòng)民法立法和民事司法的不斷發(fā)展。特別是在學(xué)術(shù)研究中，用民主的方法，用討論的方法進(jìn)行討論，才能夠推動(dòng)學(xué)術(shù)的進(jìn)步。

（二）對(duì)改革開(kāi)放四十年后的民法發(fā)展展望

1.在2020年完成中國(guó)民法典的編纂工作。目前，民法典編纂工作正在進(jìn)行中。在這段時(shí)間里，第一，要完成民法典分則各編的編纂工作；第二，要把民法總則和民法分則編在一起，在2020年使民法典整體通過(guò)立法程序，完成民法典的編纂任務(wù)。屆時(shí)，中國(guó)民法典將成為在世界范圍內(nèi)，適用人數(shù)最多、適用地域最大的民法典。

2. 2020年中國(guó)民法典編纂完成之后的發(fā)展展望。

第一，中國(guó)民法典在國(guó)家建設(shè)中發(fā)揮更加強(qiáng)大的法律調(diào)整功能。在法治建設(shè)中，最重要的是加強(qiáng)憲法建設(shè)，實(shí)現(xiàn)依憲治國(guó)。在此基礎(chǔ)上，最重要的法治建設(shè)就是民法的立法和司法。在編纂完成民法典之后，將會(huì)使各項(xiàng)民法特別法圍繞其周圍，構(gòu)成完善的民法體系，在未來(lái)的一百年中發(fā)揮重要的法律調(diào)整作用。一是保障民事主體的民事權(quán)利。民法就是權(quán)利法。民法典完成后，它絕不僅是一部民事權(quán)利的宣言書，而是民事權(quán)利的宣示、定型、行使規(guī)則和保護(hù)的規(guī)則法。民法典要宣示民事主體所享有的各種權(quán)利，并且規(guī)定各種民事權(quán)利的具體內(nèi)容、行使規(guī)則和保護(hù)方法，使民事主體享有最廣泛、最充分的民事權(quán)利，并且得到充分的保障。二是調(diào)整民事主體之間的民事法律關(guān)系。凡自然人、法人、非法人組織相互之間的一切有關(guān)民事交往的法律關(guān)系，都是民法的調(diào)整對(duì)象。民法規(guī)范民事法律關(guān)系的發(fā)生、變更和消滅，將民事主體的所有民事活動(dòng)都納入民法規(guī)范的民事法律關(guān)系之中，接受民法典的調(diào)整。三是維護(hù)民事流轉(zhuǎn)秩序。民事流轉(zhuǎn)是民事法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的運(yùn)動(dòng)。在民事法律關(guān)系流轉(zhuǎn)過(guò)程中，難免發(fā)生不和諧、甚至違反民法規(guī)范的行為，民法通過(guò)調(diào)整這些不和諧的民事法律關(guān)系，將其強(qiáng)制納入民法規(guī)范之中，從而維護(hù)民事法律關(guān)系的正常流轉(zhuǎn)，保持正常的民事流轉(zhuǎn)秩序，推動(dòng)國(guó)家全面的精神文明建設(shè)和物質(zhì)文明建設(shè)，建設(shè)現(xiàn)代化的強(qiáng)國(guó)。

第二，以民法典為中心的完善的民法立法使民事司法有法可依。在民法典編纂完成之后，中國(guó)的民事司法將進(jìn)入一個(gè)嶄新的時(shí)期，即全面有法可依的新時(shí)期。首先，中國(guó)民事司法所依據(jù)的民法典及其特別法已經(jīng)完善，民法的適用全面有法可依、執(zhí)法必嚴(yán)成為必然的要求。其次，所有的民法司法解釋將要進(jìn)行全面清理，形成準(zhǔn)確適用民法典以及特別法所必需的法官法規(guī)范體系。再次，檢察機(jī)關(guān)的民事公益訴訟和民事檢察監(jiān)督全面發(fā)展，對(duì)于影響社會(huì)公共利益的民事案件，檢察機(jī)關(guān)將更多地代表國(guó)家向法院起訴，維護(hù)社會(huì)公共利益，保障社會(huì)公共秩序，同時(shí)，對(duì)于法院裁判和執(zhí)行確有錯(cuò)誤的案件，也將更好地發(fā)揮民事審判監(jiān)督職能，保證法律的統(tǒng)一正確實(shí)施。最后，全國(guó)各地的仲裁機(jī)構(gòu)發(fā)揮準(zhǔn)民事司法的作用，由社會(huì)通過(guò)自治解決民商事?tīng)?zhēng)議，仲裁機(jī)構(gòu)通過(guò)當(dāng)事人授權(quán)，行使基于當(dāng)事人的自由意志選擇而產(chǎn)生的對(duì)當(dāng)事人之間糾紛適用法律進(jìn)行裁決的權(quán)利，調(diào)整民事法律關(guān)系，促進(jìn)社會(huì)發(fā)展。

第三，建立完善的中國(guó)特色民法理論體系并走向世界。就目前情況而論，中國(guó)民法理論研究已經(jīng)達(dá)到了相當(dāng)?shù)某潭取Ｔ诿穹ǖ渚幾胪瓿芍?，中?guó)的民法理論研究將會(huì)有更快的發(fā)展，更重視民法典及其特別法的教義學(xué)研究，準(zhǔn)確揭示法律規(guī)范的含義，保障民法的準(zhǔn)確實(shí)施。同時(shí)，面對(duì)當(dāng)代科學(xué)技術(shù)的迅猛發(fā)展，應(yīng)對(duì)互聯(lián)網(wǎng)、物聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)、人工智能等高科技的發(fā)展要求，在現(xiàn)有民法立法基礎(chǔ)上，運(yùn)用傳統(tǒng)民法觀念和規(guī)則，創(chuàng)造性地進(jìn)行解釋，研究新問(wèn)題，解決新問(wèn)題。隨著中國(guó)改革開(kāi)放的進(jìn)一步深入發(fā)展，中國(guó)民法理論將更緊密地與國(guó)外、境外的民法理論研究相互融合，相互借鑒，共同發(fā)展，使中國(guó)由民法的輸入國(guó)變?yōu)槊穹ǖ妮敵鰢?guó)，更好地發(fā)揮中國(guó)民法理論在世界范圍內(nèi)的影響力。

（摘自《人民檢察》2018年第22期，作者為天津大學(xué)法學(xué)院卓越教授、中國(guó)人民大學(xué)教授，中國(guó)民法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)。有刪節(jié)）