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論第三方支付洗錢的防控措施

2019-10-23 03:49唐玉琪
法制博覽 2019年9期
關(guān)鍵詞:第三方支付防控

摘 要:當(dāng)前第三方支付的高效便捷性大大提高了居民的生活質(zhì)量,但另一方面也降低了不法分子洗錢犯罪的違法成本,拓寬了洗錢渠道,使得偵查機(jī)關(guān)追查洗錢犯罪的難度加大。本文結(jié)合我國第三方支付洗錢犯罪的發(fā)展現(xiàn)狀及防控難點(diǎn),探討第三方支付洗錢犯罪的防控措施。

關(guān)鍵詞:第三方支付;洗錢;防控

中圖分類號:D924.33 ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼:A ? ?文章編號:2095-4379-(2019)26-0022-03

作者簡介:唐玉琪(1970-),女,研究生,福建警察學(xué)院,副教授,研究方向:經(jīng)濟(jì)犯罪偵查。

一、第三方支付的基本概況

(一)第三方支付的概念及發(fā)展現(xiàn)狀

所謂第三方支付是一種網(wǎng)上支付方式,是第三方機(jī)構(gòu)使用互聯(lián)網(wǎng)支付以方便買賣雙方間的交易。第三方只是消費(fèi)者和賣方之間聯(lián)系的一個(gè)橋梁,其運(yùn)作的實(shí)質(zhì)是在收款人和付款人之間建立一個(gè)中間過渡賬戶,資金的去向只能通過雙方協(xié)議來確定。[1]

根據(jù)易觀數(shù)據(jù),使用第三方移動(dòng)端交易的金額從2013年的1.3萬億人民幣上升至2017年的109.1萬億人民幣,復(fù)合增長率達(dá)到202.6%。[2]現(xiàn)階段,我國使用第三方進(jìn)行的交易金額呈現(xiàn)上升趨勢,支付機(jī)構(gòu)也在快速增長,支付手段多樣化,用戶需求已經(jīng)逐漸成為推動(dòng)產(chǎn)業(yè)和企業(yè)發(fā)展的關(guān)鍵因素。

(二)第三方支付洗錢犯罪問題

1.第三方支付洗錢犯罪的概念

洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪和金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,而采取各種法定手段掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的行為。[3]

第三方支付洗錢犯罪是指通過、利用或者借助于第三方支付平臺(tái),以隱瞞或者掩飾犯罪行為取得的財(cái)產(chǎn)的真實(shí)性質(zhì)、來源、所在地、流向和轉(zhuǎn)移情況,或協(xié)助違法行為人逃避法律責(zé)任的行為。

2.第三方支付洗錢犯罪的方式

第三方支付洗錢犯罪往往具有明確的分工和專業(yè)的處理方式,而且越來越趨向于合法和正常的交易,上游和下游產(chǎn)業(yè)鏈之間的聯(lián)系更不易受到監(jiān)測、識(shí)別和徹底銷毀。當(dāng)前依賴于第三方支付平臺(tái)進(jìn)行洗錢犯罪的方式主要包括以下幾個(gè)方面:

一是通過遠(yuǎn)程攻擊和控制他人的移動(dòng)支付終端,檢索信息,隱藏真實(shí)身份,并使用互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)、木馬病毒或釣魚網(wǎng)站進(jìn)行洗錢犯罪。不法分子利用第三方平臺(tái)可能存在的弊端,使用用戶名和密碼把資金轉(zhuǎn)到相應(yīng)的賬戶中。轉(zhuǎn)賬過程沒有任何監(jiān)督,可隨時(shí)隨地進(jìn)行轉(zhuǎn)賬,且不用擔(dān)心貨幣金額大小的問題,進(jìn)而掩蓋犯罪行為。另外,不法分子利用一些網(wǎng)站和木馬病毒,使用不真實(shí)或者盜取的身份,注冊支付寶或與其類似的第三方支付平臺(tái)賬戶,只要資金轉(zhuǎn)入到自身注冊的賬戶中,就從ATM機(jī)上取款,或者在網(wǎng)絡(luò)上購買產(chǎn)品,以混淆資金的流向。

二是開設(shè)虛擬的在線商店并使用虛假交易進(jìn)行洗錢犯罪。與開設(shè)空殼公司相比,網(wǎng)店的門檻相對較低,監(jiān)管不嚴(yán)格。違法者可以同時(shí)作為買賣雙方以實(shí)現(xiàn)虛假交易,并通過不同的第三方賬戶轉(zhuǎn)移非法資金。[4]

三是創(chuàng)建和利用虛擬貨幣,自由買賣虛擬貨幣,與法定貨幣進(jìn)行大規(guī)模交換和變現(xiàn),進(jìn)而實(shí)施洗錢。犯罪分子使用互聯(lián)網(wǎng)獲取虛擬貨幣,把通過不法渠道獲得的錢財(cái)換成虛擬貨幣,然后存入到網(wǎng)絡(luò)支付賬戶中,并使用轉(zhuǎn)賬或者購買產(chǎn)品的方式轉(zhuǎn)移資金,從而隱藏資金的來源。

四是利用線上線下支付與轉(zhuǎn)賬實(shí)施洗錢犯罪。犯罪分子使用第三方支付的線上轉(zhuǎn)賬和支付功能,把存到不同銀行賬戶里的錢轉(zhuǎn)到不同的支付賬戶中,實(shí)現(xiàn)多次、多方向進(jìn)行轉(zhuǎn)賬,整個(gè)過程很難被偵查機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)。

二、第三方支付洗錢犯罪的特點(diǎn)

(一)隱蔽性

第三方支付平臺(tái)是在商品交易過程中起中介作用的非金融機(jī)構(gòu),其交易過程分為兩個(gè)階段。銀行僅僅能得到消費(fèi)者、售賣者以及第三方之間的交易過程,但交易是否真實(shí)可靠,通常很難把握,這就導(dǎo)致了虛假交易的存在。用戶在第三方支付平臺(tái)上注冊時(shí),無需提供相應(yīng)的證明材料,只需要登記簡單的信息。犯罪人員利用不真實(shí)的賬戶或者隱藏用戶名的賬戶進(jìn)行交易,使得洗錢行為具有隱蔽性。

(二)跨境性

一方面,由于互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)本身具有高效和無國界的特點(diǎn),在一定程度上為資金的跨境轉(zhuǎn)移提供了便利條件。另一方面,由于不同國家和地區(qū)之間的客戶身份證件差異性和多樣性,無法實(shí)現(xiàn)信息的有效共享。

在整個(gè)交易過程中,第三方支付平臺(tái)作為買賣雙方的中間人,把整個(gè)交易鏈割斷為兩個(gè)孤立的交易,境外客戶的真實(shí)信息又很難獲得,從而隱藏了跨境交易的因果關(guān)系,弱化了銀行對交易的追溯能力,為虛假交易提供了便利,使得洗錢犯罪難以發(fā)現(xiàn)。因此,一些利用第三方支付平臺(tái)進(jìn)行洗錢活動(dòng)的犯罪分子往往都是跨境洗錢,這在一定程度上加大了偵查機(jī)關(guān)的打擊難度。[5]

(三)涉案金額巨大

2018年4月,深圳警方成功將一個(gè)電信網(wǎng)絡(luò)詐騙案破獲,犯罪團(tuán)體短短10天竟詐騙了700多萬,之后又使用第三方平臺(tái)進(jìn)行洗錢行為。[6]所以當(dāng)?shù)谌街Ц稒C(jī)構(gòu)涉及到洗錢犯罪活動(dòng)時(shí),其巨額特性依然存在。

(四)打擊難度大

以蘇州破獲的涉案2萬人參與的50億元網(wǎng)賭大案為例,一些賭博網(wǎng)站在境內(nèi)發(fā)展代理及會(huì)員,投入資金達(dá)到數(shù)十億人民幣,涉案的傭金由某公司匯入。警方通過調(diào)查發(fā)現(xiàn)該公司協(xié)助境外賭博集團(tuán)流轉(zhuǎn)資金30多億人民幣,從中獲利1700余萬,對網(wǎng)絡(luò)賭博起到了推波助瀾的作用,成為洗錢通道。[7]

使用第三方付款是一個(gè)全新的方式,目前還沒有相關(guān)規(guī)定對其進(jìn)行規(guī)范。部分第三方企業(yè)被唾手可得的利益誘惑,游走于法律的邊緣。即便檢察部門以合法理由到第三方企業(yè)搜集證據(jù),其也會(huì)以各種原因推脫,不愿提供交易過程等相關(guān)信息,甚至?xí)嬷环ǚ肿蛹皶r(shí)銷毀相應(yīng)的證據(jù)。[8]

第三方支付洗錢犯罪依賴于互聯(lián)網(wǎng),其犯罪證據(jù)多為電子證據(jù)。倘若第三方支付公司協(xié)助犯罪分子銷毀證據(jù),或犯罪分子知悉后自行銷毀相關(guān)證據(jù),就會(huì)造成偵查機(jī)關(guān)因掌握的證據(jù)不足,而無法對犯罪分子進(jìn)行查處,從而加大對洗錢犯罪的打擊難度。

三、第三方支付洗錢犯罪的防控難點(diǎn)

(一)網(wǎng)絡(luò)支付具隱蔽性加大監(jiān)管難度

與直接匯款支付方式相比,第三方支付直接通過互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行轉(zhuǎn)賬具有一定的匿名性和隱蔽性。在交易過程中,第三方支付機(jī)制還沒有建立完善的客戶身份審核機(jī)制,這使得第三方很難識(shí)別用戶的真實(shí)身份和實(shí)際的交易情況,并且很難追蹤到交易資金的來源。

再加上當(dāng)前我國無法做到全面有效地對第三方支付機(jī)構(gòu)和互聯(lián)網(wǎng)用戶進(jìn)行監(jiān)管,特別是對資金的真實(shí)來源和流向的監(jiān)管顯得力不從心。部分不法分子能利用第三方支付平臺(tái)對不正當(dāng)來源的資金進(jìn)行洗白,在短期內(nèi)將大量資金分割成小額資金并完成轉(zhuǎn)移,以此規(guī)避大額交易的審查,使得監(jiān)管洗錢犯罪的難度大大增加。

(二)相關(guān)法律法規(guī)的滯后增加制裁難度

近年來,在全球互聯(lián)網(wǎng)金融監(jiān)管的大環(huán)境下,我國使用第三方交易的法律法規(guī)陸續(xù)出臺(tái)。然而,與第三方支付洗錢相關(guān)的規(guī)定還有待完善:

我國頒布的第一部查處洗錢犯罪的法律是《反洗錢法》,但是里面并沒有包含監(jiān)管第三方平臺(tái)洗錢的有關(guān)內(nèi)容。

《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》和《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》雖然涉及到第三方支付洗錢的部分內(nèi)容,但是其頒布的部門法規(guī)的層次相對較低,對第三方支付的約束力有限。從幾年來的實(shí)踐來看,第三方支付平臺(tái)大多沒有按照相應(yīng)的辦法完善交易流程。

現(xiàn)行立法并未重視第三方支付領(lǐng)域的特殊性,制定的法規(guī)沒有與其他金融機(jī)構(gòu)及非金融機(jī)構(gòu)區(qū)別開來,導(dǎo)致監(jiān)管不力,也可能使第三方支付成為洗錢犯罪更加便捷的場所。

(三)跨境網(wǎng)上支付缺乏國際合作監(jiān)管機(jī)制

互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的無邊界、高效和便捷的特點(diǎn)為國境間的資金轉(zhuǎn)移提供了機(jī)會(huì),第三方支付平臺(tái)成為國內(nèi)外熱錢和黑錢進(jìn)出通道的可能性大大增加。然而,由于缺乏一個(gè)協(xié)調(diào)的跨境在線支付的國際監(jiān)督機(jī)制,無法明確執(zhí)行機(jī)構(gòu)的監(jiān)督責(zé)任,客戶的交易記錄通常在不同的國家,由不同的監(jiān)督機(jī)構(gòu)控制。[9]因而對于跨境間第三方支付引發(fā)的洗錢問題就無法得到有效的監(jiān)管和控制。

四、第三方支付洗錢的防控措施

(一)完善針對第三方支付的相關(guān)法律法規(guī)建設(shè)

為揭露各種洗錢方式,反洗錢金融行動(dòng)特別工作組發(fā)布的一些文件,如:《新支付方式洗錢類型研究報(bào)告》、《商業(yè)網(wǎng)站和互聯(lián)網(wǎng)支付系統(tǒng)的洗錢與恐怖融資風(fēng)險(xiǎn)性》等,這對于國內(nèi)反洗錢研究及對策把控具有一定的參考價(jià)值。

要完善針對第三方支付層面的相關(guān)法律法規(guī),我們可以從以下方面進(jìn)行完善:

首先,提高監(jiān)管第三方支付洗錢相關(guān)法律法規(guī)的位階,以提高法律效力。近年來,規(guī)范我國第三方支付的文件主要有《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法實(shí)施細(xì)則》、《非金融機(jī)構(gòu)管理辦法》、《支付機(jī)構(gòu)反洗錢和反恐怖融資管理辦法(征求意見稿)》。然而,以上文件都是央行規(guī)定的,屬于部門規(guī)章,法律效力較低。因此,必須構(gòu)建上位法律,規(guī)范非金融支付機(jī)構(gòu)的管理,預(yù)防洗錢犯罪。

其次,進(jìn)一步改進(jìn)《反洗錢法》的相應(yīng)規(guī)則,加大管理領(lǐng)域。確定第三方付款反洗錢的相關(guān)內(nèi)容、法律法規(guī)以及執(zhí)行人員。明確規(guī)定第三方支付機(jī)構(gòu)在反洗錢方面的職責(zé)和義務(wù),加強(qiáng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)的現(xiàn)場執(zhí)法檢查權(quán),徹底消除反洗錢的監(jiān)管真空。

最后,健全反洗錢犯罪的懲處機(jī)制。①對于利用第三方支付平臺(tái)進(jìn)行洗錢的犯罪分子可以直接適用《刑法》并以洗錢罪論處;②對于違規(guī)情節(jié)較嚴(yán)重的第三方支付平臺(tái),吊銷支付行業(yè)許可證;③對不履行反洗錢義務(wù)的管理人員,可以根據(jù)《反洗錢法》、《刑法》等規(guī)定追究法律責(zé)任。

在以往的反洗錢工作中,之所以成效甚微,是因?yàn)樵谶`法行為發(fā)生后沒有責(zé)任追究機(jī)制。從長遠(yuǎn)來看,違法犯罪將成為一種常態(tài),因此,只有落實(shí)好懲處的必然性和及時(shí)性,才能夠更加有效地履行懲罰義務(wù)。

(二)加強(qiáng)對第三方支付平臺(tái)的監(jiān)管

1.第三方支付機(jī)構(gòu)加強(qiáng)自身監(jiān)管

作為第三方支付機(jī)構(gòu)必須加強(qiáng)對平臺(tái)交易的監(jiān)管,履行好監(jiān)管義務(wù),堅(jiān)持建立真實(shí)姓名賬戶的原則,避免不法分子鉆監(jiān)管的漏洞。

對于個(gè)體客戶而言,要求其提供真實(shí)的姓名、身份證等信息。規(guī)定一個(gè)人只能申請一個(gè)虛擬賬號。要對申請人普及相關(guān)的法律法規(guī),告知他們要管理好自身賬號,以及所承擔(dān)的法律責(zé)任;

對于企業(yè)客戶則要求其提供工商營業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證等證件,并且加以核實(shí);

同時(shí)對于上述賣家客戶還要對其經(jīng)營范圍以及相關(guān)信息進(jìn)行嚴(yán)格的審查,杜絕通過虛假交易的洗錢行為。

第三方支付平臺(tái)上開設(shè)的支付賬戶與其綁定銀行賬戶信息必須一致,若綁定的是信用卡等有較高套現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的銀行賬戶,還須專項(xiàng)管理和嚴(yán)格監(jiān)控。

商家要留存各中單據(jù)和票據(jù)信息以證明交易的真實(shí)性。若發(fā)生交易取消或退換貨的情況,應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持貨款“原路返回”的原則,不允許該項(xiàng)業(yè)務(wù)下的前后賬戶發(fā)生修改等操作行為。

對于網(wǎng)上交易的每一筆資金進(jìn)出的都要有完整的交易記錄,并且要能夠安全的保存至一定年限,以防止發(fā)生洗錢犯罪時(shí)無法查處到相關(guān)證據(jù)。

2.中國人民銀行加強(qiáng)對第三方支付平臺(tái)資金流的監(jiān)控

中國人民銀行應(yīng)當(dāng)繼續(xù)加強(qiáng)對支付機(jī)構(gòu)客戶準(zhǔn)備金的集中管理,指定的托管銀行也應(yīng)盡到自己的義務(wù),動(dòng)態(tài)監(jiān)控第三方支付賬戶中存入資金的使用情況。

對于受委托銀行要實(shí)施定期或不定期地檢查,防止受委托銀行隱瞞第三方支付機(jī)構(gòu)非法使用存款的情況。

可以借助互聯(lián)網(wǎng)技術(shù),開發(fā)第三方支付監(jiān)控系統(tǒng)并設(shè)定相關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)。一旦用戶超過規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),該系統(tǒng)自動(dòng)檢測并生成預(yù)警報(bào)告,這樣監(jiān)管機(jī)構(gòu)就能夠及時(shí)的監(jiān)測異常情況,并判斷是否發(fā)生了洗錢犯罪,及時(shí)收集和保存相關(guān)的證據(jù)。

另外還可以在獲取第三方支付平臺(tái)交易信息的大數(shù)據(jù)后,對存在洗錢風(fēng)險(xiǎn)的用戶進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)評估和分類預(yù)警。根據(jù)不同的預(yù)警級別對用戶實(shí)施不同級別的洗錢風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測,從根本上斷絕洗錢犯罪的可能性。

(三)加強(qiáng)反洗錢監(jiān)管跨境協(xié)作

目前,國際社會(huì)已經(jīng)采取一系列的措施來預(yù)防和控制洗錢犯罪的發(fā)生。因此,對于第三方支付機(jī)構(gòu)的國內(nèi)監(jiān)管可以借鑒國際上的經(jīng)驗(yàn),加強(qiáng)與國際其他國家在反洗錢監(jiān)管領(lǐng)域方面的合作。

鑒于第三方支付通過跨境支付洗錢的特點(diǎn),要加強(qiáng)各國相關(guān)法律的對接。加強(qiáng)國際間的協(xié)調(diào)工作,并建立反洗錢合作機(jī)制,共享反洗錢的相關(guān)信息。各個(gè)國家相互借鑒反洗錢的前沿經(jīng)驗(yàn),能便在熟悉彼此運(yùn)轉(zhuǎn)體系的前提下,發(fā)現(xiàn)第三方跨國支付存在的不足,并在最短時(shí)間內(nèi)解決。

(四)充分利用大數(shù)據(jù)技術(shù)

第三方支付平臺(tái)依托于電子商務(wù)平臺(tái),每天都會(huì)有海量數(shù)據(jù)產(chǎn)生。通過對比分析消費(fèi)者的交易記錄,全面分析和交易有關(guān)的幾個(gè)因素,了解相關(guān)交易行為的特點(diǎn),進(jìn)而有效識(shí)別可疑交易,這有利于反洗錢風(fēng)險(xiǎn)管理體系的完善。

大數(shù)據(jù)分析通過異常行為識(shí)別潛在的洗錢風(fēng)險(xiǎn),有效補(bǔ)充日常監(jiān)管中已經(jīng)存在的規(guī)則。能夠全面、準(zhǔn)確地反映被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)狀況,有利于監(jiān)管機(jī)構(gòu)制定切實(shí)有效的監(jiān)管計(jì)劃,及時(shí)防范和消除風(fēng)險(xiǎn),提高風(fēng)險(xiǎn)管理水平。[10]

五、結(jié)語

互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的發(fā)展,第三方支付平臺(tái)的普及,使洗錢犯罪的活動(dòng)更加猖獗,也加大了偵查機(jī)關(guān)的調(diào)查難度。這種隱蔽和隱瞞犯罪來源的模式對我國的立法和實(shí)踐都提出了挑戰(zhàn)。只有提高立法水平,完善立法,加強(qiáng)金融監(jiān)管,進(jìn)一步明確非金融機(jī)構(gòu)的義務(wù)和責(zé)任,建立與國際社會(huì)共享合作機(jī)制,才能夠有效地預(yù)防和控制依賴于第三方支付平臺(tái)的洗錢犯罪,促使第三方支付行業(yè)綠色健康發(fā)展,推動(dòng)國家經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。

[ 參 考 文 獻(xiàn) ]

[1]關(guān)文.中國第三方支付行業(yè)洗錢風(fēng)險(xiǎn)淺析[J].黑河學(xué)刊,2014(02):91-92.

[2]朱茜.2018年第三方支付行業(yè)發(fā)展現(xiàn)狀與2019年趨勢分析[EB/OL].(2018-12-21).[2019-03-14].https: // www. qianzhan. com/ analyst/ detail/ 220/181220-03f03194.html.

[3]王鑫,劉柬超.利用第三方支付平臺(tái)洗錢犯罪的特點(diǎn)及防控對策[J].法制與經(jīng)濟(jì),2017(07):26-28.

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[6]許晟,周科,桑彤.賬號網(wǎng)上買賣,淪為洗錢“綠色通道”[EB/OL].(2018-04-25).[2019-03-14].http: // news. e23. cn/ guonei/ 2018-04-25/ 2018042500031.html.

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[10]胡娟.大數(shù)據(jù)技術(shù)在第三方支付機(jī)構(gòu)反洗錢監(jiān)管領(lǐng)域的應(yīng)用研究[J].北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào),2018(02):95-98.

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