陳逸寧

摘? ?要：為更好地滿足企業(yè)融資需求、增強(qiáng)企業(yè)融資能力、降低相關(guān)融資成本，許多銀行都開展了跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)。一旦借款人無法償還債務(wù)，擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)就會出現(xiàn)跨境資金流動，因而該業(yè)務(wù)受到相關(guān)監(jiān)管部門的重點關(guān)注。隨著108號文①和11號令②的出臺，國家嚴(yán)格監(jiān)管的意圖也更加明顯，對境內(nèi)銀行也提出了更高的合規(guī)要求。本文通過梳理跨境擔(dān)保類型及基本結(jié)構(gòu)，分析了商業(yè)銀行的法律實踐風(fēng)險，對商業(yè)銀行跨境擔(dān)保法律風(fēng)險防控提出了相關(guān)對策建議。

關(guān)鍵詞：跨境擔(dān)保;內(nèi)保外貸;法律風(fēng)險;防控

DOI：10.3969/j.issn.1003-9031.2019.10.008

中圖分類號：D912.28? ? ? ? ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A? ? ? ? ? ? 文章編號：1003-9031（2019）10-0061-09

一、問題的提出

商業(yè)銀行的跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)，特別是內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)，由于其便利的資金使用，無疑是擴(kuò)大中資企業(yè)境內(nèi)外融資渠道、降低財務(wù)成本重要手段。由于該業(yè)務(wù)未來可能涉及到資金跨境收付或者資產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，實踐中就極易成為企業(yè)的一種資金套利的手段，甚至成為非法向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)或洗錢的情況。國家外匯管理局（以下簡稱外匯局）等機(jī)構(gòu)近年來發(fā)布了一系列更為細(xì)致、規(guī)范的管理規(guī)定，加強(qiáng)了銀行對境外直接投資的真實性和合規(guī)性的審核義務(wù)，但實踐中仍出現(xiàn)了一系列的因違規(guī)辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)而被處罰事件。在此背景下，如何更好地防范跨境擔(dān)保領(lǐng)域內(nèi)的法律風(fēng)險就成為了業(yè)內(nèi)關(guān)注的焦點。

二、跨境擔(dān)保類型及基本結(jié)構(gòu)

根據(jù)2014年外匯局《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》（匯發(fā)〔2014〕29號，以下簡稱“29號文”），跨境擔(dān)保是指擔(dān)保人以書面形式向債權(quán)人作出的、具有法律約束力、承諾按照擔(dān)保合同的約定而履行相應(yīng)付款義務(wù)的擔(dān)保行為。該擔(dān)保行為在實際履行過程中可能會產(chǎn)生資金跨境收付或資產(chǎn)所有權(quán)跨境轉(zhuǎn)移等國際收支交易的情況。按照擔(dān)保當(dāng)事各方注冊地的不同，跨境擔(dān)保實際上又可以劃分為內(nèi)保外貸、外保內(nèi)貸以及其他類型，這三類擔(dān)保類型在實際操作中的基本結(jié)構(gòu)如圖1所示。

按照擔(dān)保人、被擔(dān)保人、受益人注冊地以及擔(dān)保物權(quán)登記地不同來分類，實際上應(yīng)當(dāng)有14種跨境擔(dān)保形式。由于內(nèi)保外貸、外保內(nèi)貸等跨境擔(dān)保行為一旦發(fā)生履約行為，會使我國對外債權(quán)或?qū)ν鈧鶆?wù)的增加，因而被重點關(guān)注并被納入到外匯局的登記及統(tǒng)計范圍內(nèi)。根據(jù)外匯局外匯管理政策與業(yè)務(wù)問答（76）①，其余類型的擔(dān)保雖然無需登記，但銀行在實際辦理擔(dān)保過程中也需要加強(qiáng)對項目的真實性、合規(guī)性等進(jìn)行審核，至于擔(dān)保履約后所涉及的外債及債權(quán)變更等事項也需要及時進(jìn)行變更登記。

按照擔(dān)保的主債務(wù)類別來分類，跨境擔(dān)保實際上也可分為融資性擔(dān)保（見圖2）和非融資性擔(dān)保（見圖3）。非融資性擔(dān)保側(cè)重于為保障各方利益所作出的履約擔(dān)保安排（如performance guarantee），它在工程總承包和勞務(wù)合作中起到非常重要的增信作用。從文義解釋的角度來看，這也符合29號文對跨境擔(dān)保行為的定義，但二者在資金流動風(fēng)險方面還是存在一定的差別，而且現(xiàn)行的管理規(guī)定并未對兩種擔(dān)保方式的不同采取一種區(qū)別管理模式。

三、商業(yè)銀行跨境擔(dān)保管理規(guī)定與商業(yè)銀行的法律實踐風(fēng)險

（一）商業(yè)跨境擔(dān)保管理規(guī)定

除了29號文，2017年1月26日，國家外匯管理局還發(fā)布了《關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（匯發(fā)〔2017〕3號），包含了境內(nèi)外匯貸款結(jié)匯范圍、內(nèi)保外貸資金回流、跨國公司外匯資金集中運營、境外直接投資真實性審核、全口徑境外放款監(jiān)管等規(guī)定;2017年12月發(fā)布《國家外匯管理局綜合司關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》（匯綜發(fā)〔2017〕108號，以下簡稱“108號文”）則進(jìn)一步重申了境外投資項下銀行辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的合規(guī)義務(wù)，特別是該通知也對境內(nèi)銀行作為擔(dān)保人的內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)提出了新的合規(guī)要求;此外，2017年12月國家發(fā)展和改革委員會《企業(yè)境外投資管理辦法》（2017年第11號令，以下簡稱“11號令”）中關(guān)于境外投資管理范圍以及管理方式的更新也是日后經(jīng)辦銀行在實際操作中所需要重點注意的。

（二）商業(yè)銀行跨境擔(dān)保法律風(fēng)險

在融資性跨境擔(dān)保中，若是債務(wù)人遵循貸款協(xié)議到期后向債權(quán)人清償貸款本息，相應(yīng)的保函和備用信用證則會失效，而委托方向保證方提供的擔(dān)保也會隨之解除;但若是借款的一方違約，債權(quán)人會向擔(dān)保人提出索賠，擔(dān)保銀行則會在保函或備用信用證項下代債務(wù)人清償貸款本息，再由擔(dān)保行向委托方進(jìn)行追索。在這一過程中，擔(dān)保行向債權(quán)人的賠付過程會形成境內(nèi)資金外流，境內(nèi)企業(yè)的保證金最終會被用于銀行對外支付賠款，進(jìn)而造成境內(nèi)資金通過保函履約直接出境，存在非法向境外轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的風(fēng)險，因而受到監(jiān)管部門的格外關(guān)注。而外保內(nèi)貸，雖然在擔(dān)保履約行為發(fā)生后出現(xiàn)的是資金的流入，但也會存在因惡意履約所引發(fā)的洗錢風(fēng)險和銀行聲譽受損風(fēng)險，經(jīng)辦銀行應(yīng)當(dāng)按照“展業(yè)三原則”加強(qiáng)對該業(yè)務(wù)項下的盡職調(diào)查以防范相關(guān)的法律風(fēng)險。

從實踐來看，上述擔(dān)保的風(fēng)險主要發(fā)生于內(nèi)保外貸領(lǐng)域。根據(jù)2017年12月1日、2018年5月4日以及2018年7月24日外匯局所發(fā)布的三次《關(guān)于外匯違規(guī)案例的通報》來看，外匯違規(guī)案例共發(fā)生71起，其中主體為商業(yè)銀行的有29起，而涉及跨境擔(dān)保業(yè)務(wù)的案例共有14起，均為內(nèi)保外貸。就外匯局處罰的原因來看，主要是商業(yè)銀行在內(nèi)保外貸交易的簽約與履約過程中，未對該項下債務(wù)人的還款能力、還款資金來源、擔(dān)保資金來源、擔(dān)保項下資金用途等交易信息進(jìn)行相關(guān)的盡職調(diào)查和持續(xù)的監(jiān)督和跟蹤。上述違規(guī)銀行也因此受到?jīng)]收違法所得、罰款甚至是暫停售匯業(yè)務(wù)等多種形式的處罰。

非融資性跨境擔(dān)保風(fēng)險則更易因保函申請人的信用風(fēng)險、項目履約風(fēng)險及業(yè)主所在國的國家風(fēng)險等而產(chǎn)生（見圖4）。

四、商業(yè)銀行跨境擔(dān)保法律風(fēng)險防控的對策建議

結(jié)合現(xiàn)行規(guī)定，銀行在辦理跨境擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)著重對債務(wù)人的主體資格、境外借款資金用途、以及擔(dān)保履約的可能性等事項進(jìn)行盡職調(diào)查。境內(nèi)銀行作為擔(dān)保人以保函或者備用信用證的方式開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，還應(yīng)當(dāng)遵守108號文的特殊管理要求。為防范相關(guān)法律風(fēng)險，其他形式的跨境擔(dān)保（含“內(nèi)保直貸”業(yè)務(wù)）根據(jù)29號文也應(yīng)當(dāng)結(jié)合自身的特點以及投資方式的差異，對上述事項進(jìn)行重點的審查以便符合境外投資的相關(guān)規(guī)定。

（一）債務(wù)人主體資格的真實合規(guī)性

根據(jù)108號文，“銀行辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審核債務(wù)人主體資格的真實合規(guī)性，并留存相關(guān)的審核材料以備查。”對此，銀行不僅要根據(jù)被擔(dān)保人注冊登記地法律法規(guī)對其設(shè)立和存續(xù)的合法性進(jìn)行審核，還應(yīng)當(dāng)根據(jù)穿透原則審查債務(wù)人是否為境內(nèi)企業(yè)直接或間接控制的境外機(jī)構(gòu)，以判斷該境外投資是否符合境外投資的管理規(guī)定。具體審查上則應(yīng)按照實質(zhì)重于形式的監(jiān)管原則層層追溯，特別關(guān)注其中直接或間接擁有半數(shù)以上表決權(quán)，或雖不及半數(shù)以上，但能夠支配企業(yè)的經(jīng)營、賬務(wù)、人事、技術(shù)等重要事項的自然人和企業(yè)，以判斷債務(wù)人是否為境內(nèi)自然人直接或間接控制的境外機(jī)構(gòu)②，是否符合相關(guān)的管理規(guī)定。結(jié)合發(fā)改委《境外投資敏感行業(yè)目錄》和《企業(yè)境外投資管理辦法配套格式文本》，實踐中常見的VIE協(xié)議結(jié)構(gòu)、信托及境外SPV等都屬于一種控制手段。

若最終控制人為境內(nèi)機(jī)構(gòu)或自然人，不同的投資方式會導(dǎo)致不同的資金跨境流動效果，因而其所受到的跨境資金流動管理自然也會存在差異，具體的審查手續(xù)也會根據(jù)境外債務(wù)人主體的不同而存在差異。若是境外的債務(wù)人是由境內(nèi)企業(yè)設(shè)立，銀行應(yīng)當(dāng)對發(fā)改委的核準(zhǔn)或備案文件、商務(wù)主管部門所頒發(fā)的企業(yè)境外投資證書、行業(yè)主管部門的批復(fù)以及相關(guān)外匯登記等予以重點關(guān)注;若境外的債務(wù)人是由境內(nèi)企業(yè)設(shè)立的境外企業(yè)再投資設(shè)立的，則需要對境內(nèi)企業(yè)設(shè)立該現(xiàn)存的境外企業(yè)相關(guān)的境外投資核準(zhǔn)備案歷史文件③以及境內(nèi)企業(yè)報商務(wù)主管部門的境外投資再投資報告表予以重點的關(guān)注;若境外的債務(wù)人是境內(nèi)居民個人設(shè)立或控制的，經(jīng)辦銀行則需要重點對境內(nèi)居民通過特殊目的公司返程投資的外匯登記手續(xù)進(jìn)行審查，而如果是需要境內(nèi)個人提供擔(dān)保的情況，個人則需要與境內(nèi)企業(yè)為同一筆境外債務(wù)提供共同擔(dān)保。

在《企業(yè)境外投資管理辦法》中，根據(jù)境外投資項目的不同，我國實際上實行的是有差別的監(jiān)督管理辦法（見圖5）。因此，經(jīng)辦銀行應(yīng)當(dāng)在確定債務(wù)人主體資格的基礎(chǔ)上，結(jié)合11號令中關(guān)于企業(yè)境外投資監(jiān)管措施的規(guī)定，審查具體的項目是否符合相關(guān)的監(jiān)管措施以及相關(guān)的程序要求。如果境外債務(wù)人以前曾發(fā)生過變更等事項，則經(jīng)辦銀行還應(yīng)當(dāng)一并審查其變更手續(xù)的完整性等，即11號令生效前曾設(shè)立辦理過境外投資、變更過手續(xù)的境外債務(wù)人則應(yīng)當(dāng)按照設(shè)立、變更時的境外投資相關(guān)法律進(jìn)行審查。而當(dāng)內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)發(fā)生了變更登記的事項時，經(jīng)辦銀行還應(yīng)當(dāng)按照108號文的規(guī)定對境外債務(wù)人的主體資格進(jìn)行一種回溯性審查。

（二）擔(dān)保項下資金用途及交易背景的審查

結(jié)合29號、108號文以及《〈國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知〉（匯發(fā)〔2017〕3號）政策問答（第二期）》的規(guī)定，就交易背景和資金用途的情況來看，當(dāng)前我國外匯管理局采取的是一種“該項目下的資金應(yīng)當(dāng)適用于正常的業(yè)務(wù)范圍”的監(jiān)管思路，即特別要求不應(yīng)當(dāng)為套利或投機(jī)性交易等而構(gòu)建交易背景。對此，經(jīng)辦銀行在具體審查中有以下事項需要注意。

1.擔(dān)保項下資金用途的審查。就擔(dān)保項下資金用途的審查來看，經(jīng)辦銀行在放貸前的盡職調(diào)查中需要判斷項下資金是用于正常經(jīng)營范圍還是用于境外投資，債務(wù)合同協(xié)議與貸款規(guī)定的使用目的是否一致。如果內(nèi)保外貸項下的資金用于獲得其他境外機(jī)構(gòu)的股權(quán)（包括新設(shè)境外企業(yè)、并購境外企業(yè)和向境外企業(yè)增資等形式）或債權(quán)，經(jīng)辦銀行則需要審核上述投資行為是否符合國家關(guān)于境外投資的相關(guān)政策導(dǎo)向以及國內(nèi)相關(guān)部門有關(guān)境外投資方面的規(guī)定①;在放貸之后，根據(jù)29號文第12條規(guī)定，經(jīng)辦銀行還要在放貸前盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，按照11號令的規(guī)定以適當(dāng)?shù)姆绞奖O(jiān)督債務(wù)人是否按照實際申明的用途來使用資金，即該規(guī)定實際上給經(jīng)辦銀行施加了一種進(jìn)行持續(xù)性地監(jiān)督與跟蹤的義務(wù)，若是出現(xiàn)了11號令下“通過其控制的境外公司開展海外投資活動”的情況，經(jīng)辦銀行有必要向發(fā)改委辦理相關(guān)的審批程序或向其履行發(fā)出通知的義務(wù)。

除此之外，108號文規(guī)定下的幾種特殊的交易類型也應(yīng)值得注意，即：（1）未經(jīng)國家外匯管理局的批準(zhǔn)，內(nèi)保外貸的資金不得通過證券投資的方式直接或者間接轉(zhuǎn)回國內(nèi)使用。（2）當(dāng)內(nèi)保外貸項目中的擔(dān)保責(zé)任是境外債務(wù)人債券發(fā)行時的還款義務(wù)時，境外的債務(wù)人應(yīng)當(dāng)由境內(nèi)機(jī)構(gòu)以直接或間接持股的方式來控制。（3）當(dāng)內(nèi)保外貸項下的擔(dān)保責(zé)任是境外機(jī)構(gòu)衍生交易項下支付義務(wù)時，境外債務(wù)人從事衍生交易應(yīng)當(dāng)以止損保值為目的，符合其主營業(yè)務(wù)的范圍并且經(jīng)過適當(dāng)?shù)氖跈?quán)。對于第一個項目，結(jié)合3號文分析來看，實際上仍然允許項下資金以外商直接投資、外債、并購境內(nèi)企業(yè)的方式來調(diào)回境內(nèi)的業(yè)務(wù)，但如果通過QFII、滬港通、境內(nèi)銀行間債券市場投資、債券通等證券投資方式轉(zhuǎn)回國內(nèi)的，則會受到較大的限制;然而，通過內(nèi)保外貸的形式在海外融資購買H股或是境外紅籌上市股份的情況則更為復(fù)雜，不以投資盈利為目的的證券投資是否應(yīng)當(dāng)被禁止則尚不明確，仍需要相關(guān)監(jiān)管部門予以進(jìn)一步的解釋與說明;此外，第二項重申了“母為子?！钡囊?，但對于紅籌架構(gòu)下境外發(fā)債且資金調(diào)回境內(nèi)使用的情況，相關(guān)銀行還是應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎對待并辦理。

2.交易背景的審查。經(jīng)辦銀行不僅要關(guān)注境內(nèi)企業(yè)所提供的反擔(dān)保押品的充足率，還要格外關(guān)注交易的合法性和真實性。在合法性項下，經(jīng)辦銀行應(yīng)當(dāng)結(jié)合108號文和11號令的規(guī)定，判斷具體項目下的資金是否被用于境外投資，是否符合境外投資的相關(guān)管理規(guī)定;至于真實性，相關(guān)規(guī)定則要求經(jīng)辦銀行在具體項目中注意審核對應(yīng)的交易文件，如債務(wù)合同等。從實踐中的一些案例分析來看，如“快設(shè)快出”②、“母小子大”③、“大額非主業(yè)投資”、資金來源不明等就應(yīng)當(dāng)屬于較為明顯的異常投資行為，并且一些房地產(chǎn)等領(lǐng)域出現(xiàn)的非理性對外投資項目，相關(guān)的經(jīng)辦銀行也應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎加以對待。

此外，對于商業(yè)銀行作為擔(dān)保人開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的情況，在具體的審查管理程序上，還需要遵循一些特殊規(guī)定：（1）事前的簽約環(huán)節(jié)上，需從債務(wù)人的清償能力、借款用途的一致性、提前償債的意圖以及違約的前科來判斷債務(wù)人的履約傾向;（2）事中建立一種履約風(fēng)險的評估機(jī)制，并且按照季度評估并報告;（3）持續(xù)關(guān)注反擔(dān)保押品的來源及其隔離型，防止出現(xiàn)債務(wù)人利用擔(dān)保履約實現(xiàn)資金的違規(guī)出境;（4）事后發(fā)生擔(dān)保履約的情形后，銀行應(yīng)先用自有資金而非利用反擔(dān)保資金購匯履約。

（三）擔(dān)保履約可能性的審查

108號文強(qiáng)調(diào)了對“第一還款來源的審核”，細(xì)化了銀行在辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，在兼顧合理商業(yè)原則的前提下，對擔(dān)保履約可能性判斷的規(guī)定。對此，貸款行應(yīng)著重關(guān)注內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)中境外項目的資金流，不能僅僅憑借獨立性保函而不審查境外項目的真實性就直接放款。在這一方面，外匯局還列舉了四種擔(dān)保履約意圖的判斷情形以方便銀行進(jìn)行參考，經(jīng)辦銀行在日后經(jīng)辦時也應(yīng)當(dāng)格外注意（見圖6）。

對此，經(jīng)辦銀行應(yīng)當(dāng)根據(jù)債務(wù)人財務(wù)報表中所體現(xiàn)的財務(wù)能力、自身運營狀況所產(chǎn)生的現(xiàn)金流以及對外投資的可預(yù)期收益等可預(yù)期的還款來源來判斷債務(wù)人是否具備足夠的清償能力;同時，經(jīng)辦銀行還有必要審查境內(nèi)企業(yè)提供的反擔(dān)保抵押品的來源和境內(nèi)所提供的反擔(dān)保規(guī)模的合理性，進(jìn)而防止出現(xiàn)因執(zhí)行反擔(dān)保措施而造成變相實現(xiàn)境內(nèi)資金違規(guī)出境的情況;銀行還應(yīng)該謹(jǐn)慎辦理那些債務(wù)人雖有明確的還款資金來源，但經(jīng)營狀況不佳或債務(wù)比率過高的業(yè)務(wù)。不難發(fā)現(xiàn)，108號文更多是著眼于交易的真實合理性，即特別關(guān)注債務(wù)人自身的償債能力、運營狀況及財務(wù)狀況，而非境內(nèi)關(guān)聯(lián)公司或是第三方的反擔(dān)保。當(dāng)遇到實踐中所出現(xiàn)反擔(dān)保人與債務(wù)人之間無股權(quán)或其他關(guān)聯(lián)關(guān)系及與反擔(dān)保相關(guān)的合理商業(yè)背景的項目，基于較高的履約風(fēng)險，相關(guān)銀行應(yīng)當(dāng)選擇謹(jǐn)慎辦理。若是發(fā)生了擔(dān)保履約的情況，銀行應(yīng)當(dāng)首先選擇使用自有資金來履行合同，而不能采用以反擔(dān)保資金直接購匯的方式。在擔(dān)保履約可能性的審查上，以辦理相關(guān)業(yè)務(wù)的階段為劃分，具體的審查注意事項可以（如圖7所示）。

（四）外保內(nèi)貸審核注意事項

對于外保內(nèi)貸這類業(yè)務(wù)來說，一旦發(fā)生擔(dān)保履約后，其所涉及的主要是資金的流入，但基于惡意履約所引發(fā)的洗錢風(fēng)險和經(jīng)辦銀行的聲譽風(fēng)險，相關(guān)銀行實際上也應(yīng)當(dāng)依照“展業(yè)三原則”的要求加強(qiáng)該業(yè)務(wù)項下的盡職調(diào)查，審核事項主要包含來境內(nèi)貸款人主體資格、第一還款來源、保函的文本格式、額度、用途的真實性以及相關(guān)的業(yè)務(wù)登記等（見圖8）。

（五）跨境物權(quán)擔(dān)保

雖然29號文中也規(guī)定了跨境物權(quán)擔(dān)保參照內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸的相關(guān)規(guī)定，但是由于相關(guān)不動產(chǎn)抵押的實現(xiàn)涉及到境外法律的適用，一旦發(fā)生履約情形，往往由于經(jīng)辦銀行對相關(guān)法律規(guī)定和具體流程的不熟悉，以及上述業(yè)務(wù)清償起來的成本較高，此類業(yè)務(wù)的商業(yè)風(fēng)險也較大。加之與該業(yè)務(wù)相對應(yīng)的一些管理規(guī)定尚不明確，實踐中此類型的應(yīng)用較為少見，跨境物權(quán)擔(dān)保實際上也較少為境內(nèi)經(jīng)辦銀行所接受。

（六）非融資性跨境擔(dān)保

針對非融資性跨境擔(dān)保的風(fēng)險特點，除了合規(guī)性審查和風(fēng)險管理措施外，經(jīng)辦銀行還應(yīng)當(dāng)充分借助境內(nèi)外分行的聯(lián)動優(yōu)勢，全面了解該項目，增強(qiáng)對境外項目所在國的了解，加強(qiáng)對國家風(fēng)險的預(yù)判以及對相關(guān)風(fēng)險的管理與控制。而針對保函中所涉及到的法律問題，經(jīng)辦銀行應(yīng)當(dāng)通過境外分行的渠道加強(qiáng)對不同國家有關(guān)保函的法律制度和當(dāng)?shù)叵嚓P(guān)事務(wù)的研究，增強(qiáng)自身的風(fēng)險防控意識，特別注意在保函條款中約定的國際慣例的適用，并針對匯率風(fēng)險的現(xiàn)實需要，允許匯兌金額進(jìn)行一定比例的上浮。

五、結(jié)語

綜上，為防范跨境擔(dān)保領(lǐng)域的法律風(fēng)險，商業(yè)銀行應(yīng)當(dāng)按照“展業(yè)三原則”的要求，在一個成熟、完善、持續(xù)的審查監(jiān)督框架下，結(jié)合自身專業(yè)和海內(nèi)外分支機(jī)構(gòu)的優(yōu)勢，對境外主體和相關(guān)交易背景進(jìn)行穿透式盡職調(diào)查，關(guān)注項目所在國的政治經(jīng)濟(jì)法律形勢變化，內(nèi)外聯(lián)動實現(xiàn)法律風(fēng)險的防控。境內(nèi)外分行應(yīng)當(dāng)針對境內(nèi)外客戶的交易背景、營收狀況、融資信息以及相關(guān)國家的各項風(fēng)險等內(nèi)容及時進(jìn)行信息的共享。針對個案存在管理不明，或具有較強(qiáng)的商業(yè)風(fēng)險等問題，各地銀行也應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)同相關(guān)外匯管理等部門的溝通與交流，注意明確監(jiān)管口徑以防范由該業(yè)務(wù)所引發(fā)的相關(guān)法律風(fēng)險。

（特約編輯：苗啟虎）

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