【摘要】創(chuàng)城活動不斷進展不僅改善基礎(chǔ)設(shè)施和管理水平還提高城市市民素質(zhì)和道德水平，當然，占道經(jīng)營和隨意擺攤設(shè)點確實給城市管理帶了不利，甚至影響了城市的觀瞻、市容和他人的正常出行，但從權(quán)利的性質(zhì)與重要性位序來說，自然人自由營業(yè)所解決的問題是通過營業(yè)來實現(xiàn)自身的生存和發(fā)展，是財產(chǎn)經(jīng)營所蘊含的發(fā)展權(quán)、生存權(quán)問題，其權(quán)利的重要性程度顯然更高。因此，從尊重自然人的營業(yè)自由權(quán)利這一基點出發(fā)，應(yīng)充分考慮到小規(guī)模且不具持續(xù)性、穩(wěn)定性的自然人營業(yè)之特質(zhì)，特別要考慮到較大規(guī)模個體工商戶、微小規(guī)模個體工商戶之稟賦差異和境遇的不同，應(yīng)完全豁免小微規(guī)模的個體工商戶或城市攤販的商事登記義務(wù)。

【關(guān)鍵詞】城市商販，經(jīng)營自由，商事登記，創(chuàng)城

創(chuàng)建全國文明城市的行為從實質(zhì)上是在更高層次、更高水平上推動城市發(fā)展，是貫徹落實科學(xué)發(fā)展的具體實踐，創(chuàng)建全國文明城市既是構(gòu)建和諧社會的重要載體，也是構(gòu)建和諧社會的重要推動力。創(chuàng)建全國文明城市是一項順民意、得民心的利民工程和實事工程。當然，通過開展創(chuàng)城行為，占道經(jīng)營和隨便擺攤現(xiàn)象明顯得到了好轉(zhuǎn)。但是，在創(chuàng)城行為下，曾經(jīng)在大街小巷上擺攤的商販們因為創(chuàng)城被城管監(jiān)管導(dǎo)致不敢出來，有些完全依靠擺攤為生的商販也因創(chuàng)城行為徹底沒了收入，對于像這樣的商販，我們應(yīng)該如何解決他們的經(jīng)營自由問題？

從權(quán)利的性質(zhì)與重要性位序來說，自然人自由營業(yè)所解決的問題是通過營業(yè)來實現(xiàn)自身的生存和發(fā)展，是財產(chǎn)經(jīng)營所蘊含的發(fā)展權(quán)、生存權(quán)問題，其權(quán)利的重要性程度顯然更高。小商販作為獨立從事民事活動的主體，他們是有營業(yè)權(quán)的，也就是說他們有權(quán)利在這個社會上自由經(jīng)營，在法律上是受到保護的，任何人都不可以剝奪，只不過我們每個人的選擇方式不一樣，商販們通過街上擺攤這一方式來維持生計，從權(quán)利的取得上來看并沒有錯，不過從大局上考慮會有一些不當，從城市發(fā)展角度來看，商販們的擺攤經(jīng)營不利于城市環(huán)境的治理和城市管理。之所以在小商販們經(jīng)營自由下會出現(xiàn)這么多的問題，其實是歸結(jié)于我們國家并沒有對小商販們經(jīng)營自由權(quán)做出詳細規(guī)定，也沒有制定法律來解決小商販們經(jīng)營的困難處境問題。

在國外，例如美國和德國，他們國家的法律中有一些法條明確規(guī)定了對小商販們的尊重與保護，尤其是德國，他們將小商販們當作商人主體看待，完全通過商法來調(diào)整小商販們經(jīng)營的商事關(guān)系。我們國家可以參考美國與德國，減少對小商販們經(jīng)營活動的準入限制，而不能提高其經(jīng)營活動門檻，這樣會造成小商販們和其他商事主體不公平的現(xiàn)象。如果小商販的經(jīng)營活動并沒有給社會造成危害，我認為在行政和司法方面應(yīng)最大限度給予他們經(jīng)營自由，保障商販們生存權(quán)和發(fā)展權(quán)，應(yīng)完全豁免小微規(guī)模的個體工商戶或城市攤販的商事登記義務(wù)。

下面我將從商主體和商事登記方面對城市商販們經(jīng)營自由問題加以探究：

一、從商主體上來看

小商販們作為獨立的商主體，雖然法律上并沒有明確規(guī)定這一商主體，但事實上法律應(yīng)該對他們進行具體規(guī)范，與之相似的商事主體例如個體工商戶，個人獨資企業(yè)，他們?nèi)齻€是有本質(zhì)區(qū)別的。個體工商戶和個人獨資企業(yè)他們雖然有著明確的法律規(guī)范，但是在營業(yè)執(zhí)照方面有很多條件限制，而且經(jīng)營成本也會提高。這對小商販們來說，更是一種負擔，所以小商販們不應(yīng)該成為二者中的一員，而應(yīng)該單獨作為一種商主體進行商事活動。

二、從商事登記上來看

商事登記是指取得，變更或終止商事主體資格，依照法律法規(guī)，向主管機關(guān)提出申請，并由主管機關(guān)依法對其審查登記的一種法定程序。也就是說，要取得商主體資格就一定要進行商事登記。在國外，小商販是進行商事登記的，這樣才能確保他們的經(jīng)營活動受到保護。而在我國，小商販們一但取得商事登記也就會取得營業(yè)執(zhí)照，勢必會產(chǎn)生登記費用，這與小商販們在街上無照經(jīng)營的初衷不符，對于小商販們來說，他們是要最大程度減少成本，提高收入而不是花很多錢取得執(zhí)照經(jīng)營。因此我認為應(yīng)該給商販們一種選擇的權(quán)利，尤其是在一個人口眾多的中國，政府應(yīng)該對小商販管理的問題更加以反思。

很多街道上的小商販都是以擺攤售賣食品為主，根據(jù)地方性《食品小作坊、小經(jīng)營及攤販管理條例》規(guī)定，著重對食品攤販作了說明，包括對食品商販的經(jīng)營時間，經(jīng)營范圍，經(jīng)營地點等都做了詳細的規(guī)定。但有的時候法律和現(xiàn)實生活會有區(qū)別，社區(qū)規(guī)定的專門集市雖好，卻需繳納一定的管理費用，相比于占道經(jīng)營的“無成本”，專門集市顯然增加了小商販的額外支出。城市小商販們多屬收入較低群體，肯定不愿承擔此筆開銷，擺攤的目的就是最大程度減少其他額外成本，否則和一些實體店鋪有什么區(qū)別？還有一個就是環(huán)境問題，小商販們街頭燒烤，污染城市，這也就無疑增加了政府和商販們的矛盾，這些矛盾是不利于城市經(jīng)濟發(fā)展的。政府可以加大監(jiān)管，對污染環(huán)境的，售賣假冒偽劣的商販們加以嚴厲處罰，但對于其他沒有造成社會危害的商販們，應(yīng)給予鼓勵和支持，規(guī)劃小商販經(jīng)營的時段和地點，提供相應(yīng)的基礎(chǔ)設(shè)施，與小商販們和諧共處。

創(chuàng)城行為下的社會應(yīng)該比我們想象的都要更好，小商販們的生存和發(fā)展更要靠各方面的尊重與支持，由于在法律上并沒有對小商販這一主體進行明確規(guī)范，所以他們無法以商主體的方式存在，對于小商販們的經(jīng)營自由權(quán)，也沒有進行法律規(guī)范，所以使得城管執(zhí)法部門與小商販們產(chǎn)生了許多無法解決的矛盾，給城市建設(shè)帶來了難度。小商販們作為一類龐大群體，在法律上應(yīng)該規(guī)定他們的商主體資格和經(jīng)營自由權(quán)，這樣才是對小商販們的合法權(quán)益的法律保護，這樣創(chuàng)城行為才能更順利，我們的社會才能更加和諧。

三、結(jié)束語

綜上所述，現(xiàn)階段在創(chuàng)城活動下，城市商販的經(jīng)營自由權(quán)無法受到保護，希望政府能夠制定相關(guān)法律法規(guī)，從商主體和商事登記方面保護商販們的合法權(quán)益。

基金項目：

本文為“創(chuàng)城行為下商販經(jīng)營自由法律問題研究”項目論文，項目編號：201910166313。

作者簡介：

劉憶漩（2000-），女，滿族，遼寧沈陽人，本科，就讀于沈陽師范大學(xué)，研究方向：法學(xué)。