阿計

近期，網(wǎng)上熱傳的山東省招遠市法院的一紙決定書，吸引了全社會的目光。該決定書顯示，招遠市法院審理一起民間借貸糾紛案時，為被告律師出具了調(diào)查令，授權(quán)其前往榮成市公安局調(diào)查取證，因?qū)Ψ骄懿慌浜?，招遠市法院決定對榮成市公安局罰款10萬元，并限期交納。

法院給公安局開罰單——這起打破人們?nèi)粘Ｓ^感的新鮮事，立刻引爆了輿論。人們紛紛為招遠市法院點贊，稱這是“法治的勝利”“彰顯了司法權(quán)威”。但在掌聲如潮的同時，也有質(zhì)疑指出，法院此舉于法無據(jù)，有公權(quán)私授之嫌。

這場爭議的具體焦點在于，究竟如何理解法院出具的律師調(diào)查令？

所謂律師調(diào)查令，是司法實踐中的一項創(chuàng)新之舉。其運行機制是，民事訴訟及其代理律師因客觀原因無法自行調(diào)查取證時，向法院提出申請，法院經(jīng)審查批準后簽發(fā)調(diào)查令，由持令律師在法院授權(quán)范圍內(nèi)，向有關(guān)單位和個人調(diào)查收集證據(jù)。

早在2006年，最高人民法院已提出在民事訴訟中積極探索律師調(diào)查令的設(shè)想。尤其是2016年以來，經(jīng)最高人民法院推動，廣東、河南、北京等多地的高級人民法院紛紛出臺相關(guān)規(guī)則。律師調(diào)查令作為一項訴訟制度創(chuàng)新，得以大面積試行。

事實上，律師調(diào)查令從誕生之初就隱含兩大動因和期許：一方面，盡管律師法賦予了律師以調(diào)查取證權(quán)，但取證難始終是律師執(zhí)業(yè)的痛點所在，而通過調(diào)查令為律師取證加持司法權(quán)威，當能有效突破取證難的瓶頸，進而保障律師的執(zhí)業(yè)權(quán)利;另一方面，盡管法院享有法定的調(diào)查取證權(quán)，但在訴訟爆炸時代，案多人少的現(xiàn)實決定了法院難以“事必躬親”地調(diào)查取證，通過個案授權(quán)分流取證負擔，亦能大大減輕法院的審案壓力，進而提升司法效率。

在很大程度上，律師調(diào)查令的改革訴求，已在試行實踐中得以驗證，但其現(xiàn)實困境也是顯而易見。

比如，各地有關(guān)律師調(diào)查令的規(guī)則各行其是、尺度不一，其差異性不僅導(dǎo)致具體實踐的不盡規(guī)范，也阻擋了律師調(diào)查令的跨地域使用。再比如，由于地方司法文件缺乏足夠的制度效力，律師調(diào)查令并未得到普遍認同，尤其是面對不予協(xié)助的行政機關(guān)或國有企業(yè)，其使用效果常常不盡人意。

最為關(guān)鍵的是，律師調(diào)查令這一司法創(chuàng)新在法理上存在嚴重的先天不足。

民事訴訟法所規(guī)定的法院調(diào)查取證權(quán)，行使主體只能是法院，律師調(diào)查令的本質(zhì)則是法院將自身的法定權(quán)力轉(zhuǎn)授給律師行使，其自行授權(quán)行為并無明確的法律依據(jù)，即便將其解釋為法院調(diào)查取證權(quán)的特殊形式，仍然難免遭遇公權(quán)私授的質(zhì)疑。此外，律師調(diào)查令關(guān)涉訴訟制度的變化，而依據(jù)立法法的規(guī)定，訴訟制度只能由法律規(guī)定，司法機關(guān)的自我創(chuàng)制是否具有足夠的合法性，自然也就值得商榷。

對律師調(diào)查令的臧否不一，折射的是司法需求與法律定規(guī)之間的內(nèi)在沖突。

基于律師調(diào)查令呼應(yīng)現(xiàn)實的改革價值，不妨以寬容的態(tài)度理解當下的過渡性機制安排，但其合法性欠缺終究要在法治的軌道上予以解決，因而根本出路是總結(jié)試行經(jīng)驗，盡快將律師調(diào)查令納入國家法律的規(guī)范視野。具體而言就是，通過修改民事訴訟法等立法手段，確認律師調(diào)查令的法律地位、性質(zhì)功能，并對授權(quán)主體、適用條件、調(diào)查范圍、申請程序、審批標準、運行流程等制度要素，以及違抗調(diào)查令的懲戒與救濟機制等，作出細致的規(guī)范。尤其是，律師是一方當事人的利益代表，其調(diào)查取證極易與他人合法利益發(fā)生沖突，因而必須構(gòu)建相應(yīng)的沖突規(guī)則，對授權(quán)調(diào)查事項作出合理的限制，并附加保密等義務(wù)，以防止律師調(diào)查令的濫用風(fēng)險。

一言以蔽之，經(jīng)由嚴謹細致的立法設(shè)計和規(guī)制，律師調(diào)查令這一源自司法智慧的制度創(chuàng)新，方能真正確立其合法性、正當性和統(tǒng)一性，真正成長為成熟的訴訟制度。圍繞律師調(diào)查令的輿論爭議，當可視為推動制度改進的契機。

當這一司法創(chuàng)新立于更為堅實的法治基石之上，法院給公安局開罰單之類的標本性事件，才能更加真實地彰顯法治的精神和意義。無論是捍衛(wèi)司法權(quán)威，還是保障律師調(diào)查取證權(quán)，也才有望成為法治的常態(tài)。

這樣的圖景，正是當下中國孜孜以求的依法治國、公正司法的理想彼岸。