黃韜 周婷

【摘 要】有限合伙制股權(quán)投資基金根據(jù)稅法規(guī)定先分后稅的原則，避免雙重征稅，成為目前中國私募股權(quán)投資基金的主流組織形式。出于國家鼓勵私募股權(quán)投資基金投資初創(chuàng)科技型企業(yè)和地方政府對招商引資需求，國家和地方層面對創(chuàng)投機(jī)構(gòu)均有不同稅收優(yōu)惠政策。

【關(guān)鍵詞】有限合伙企業(yè);先分后稅;優(yōu)惠政策

一、國家法律層面對有限合伙制股權(quán)投資基金稅收政策

1、稅法意義上的“合伙企業(yè)”的范圍界定

合伙企業(yè)是指自然人、法人和其他組織依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的，由兩個或兩個以上的合伙人訂立合伙協(xié)議，為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的營利性組織。其包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

2007年6月1日起施行的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》，其重大突破之一便是正式確立了有限合伙企業(yè)的合法地位，并規(guī)定自然人、法人和其他組織可以成為合伙人，明確了法人和其他組織可以享有合伙人資格。

為配合《合伙企業(yè)法》相關(guān)規(guī)定，國家財政部、稅務(wù)總局于2008年12月23日下發(fā)了《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號，簡稱“159號文”），就合伙企業(yè)合伙人有關(guān)所得稅的政策進(jìn)行了重新明確，第2條規(guī)定：“合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅”。與財稅[2000]91號文相比，159號文所適用的“合伙企業(yè)”的范圍擴(kuò)大了，包括普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。

2、課稅模式

中國《合伙企業(yè)法》規(guī)定，合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照國家有關(guān)稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅。早在2007年《合伙企業(yè)法》修訂出臺之前，財政部、國稅總局91號文就明確規(guī)定，“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人”。159號文也作出了相同規(guī)定，“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人”。因此，有限合伙制基金不是納稅主體，有限合伙基金的稅收由每個合伙人各自承擔(dān)。股權(quán)投資基金的根本目的是實現(xiàn)投資者利益的最大化，除了獲取豐厚的投資回報之外，納稅成本也會對投資基金的行為造成很大影響。有限合伙制基金不需要繳納企業(yè)所得稅、只需投資者繳稅的規(guī)定，使得投資者減少了納稅負(fù)擔(dān)，增加了其投資回報，必定在其出現(xiàn)的第一時間就贏得了基金管理人的青睞。

個人投資者和機(jī)構(gòu)投資者作為合伙制股權(quán)投資基金的合伙人，兩者的征稅模式有一定差異。財政部2008年159號文第2條規(guī)定，“合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的，繳納個人所得稅;合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅”。① 159號文將繳稅主體進(jìn)行了區(qū)分，明確規(guī)定合伙人為非自然人的主體也要繳納企業(yè)所得稅。

3、確定納稅所得額的原則

我國在1997年頒布的《合伙企業(yè)法》中，就明確合伙企業(yè)不再是單純的“伙伴關(guān)系”，而是擁有了相對獨(dú)立的財產(chǎn)權(quán)的準(zhǔn)法人實體。因此，91號文對納稅原則也作了相應(yīng)的規(guī)定，即“合伙企業(yè)的投資者按照合伙企業(yè)的全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙協(xié)議約定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額，合伙協(xié)議沒有約定分配比例的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和合伙人數(shù)量平均計算每個投資者的應(yīng)納稅所得額”。②即要求對合伙企業(yè)采取準(zhǔn)實體納稅模式。其明確規(guī)定：合伙企業(yè)以每一個合伙人為納稅義務(wù)人;合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將每一納稅年度的收入總額，減除成本、費(fèi)用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產(chǎn)經(jīng)營所得;生產(chǎn)經(jīng)營所得包括企業(yè)分配給投資者個人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得。這樣，即使是合伙企業(yè)將利潤留成下來不分配，合伙人也應(yīng)當(dāng)繳稅，以避免合伙企業(yè)本身成為避稅工具。

159號文繼承了91號文對合伙企業(yè)合伙人的納稅原則，同時在操作方法上做出了更細(xì)致的規(guī)定：“（1）合伙企業(yè)的合伙人以合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙協(xié)議約定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額;（2）合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人協(xié)商決定的分配比例確定應(yīng)納稅所得額;（3）協(xié)商不成的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人實繳出資比例確定應(yīng)納稅所得額;（4）無法確定出資比例的，以全部生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，按照合伙人數(shù)量平均計算每個合伙人的應(yīng)納稅所得額?！雹?/p>

159號文與91號文相比，159號文納稅基數(shù)表述更為嚴(yán)謹(jǐn)清晰。91號文的納稅基數(shù)表述為“全部生產(chǎn)經(jīng)營所得”，這既包括企業(yè)分配給投資者個人的所得，也包括企業(yè)當(dāng)年留存所得;159號文規(guī)定的納稅基數(shù)為“生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得”，這一表述，不僅包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得，也企業(yè)當(dāng)年留存的利潤所得，還把一切非生產(chǎn)經(jīng)營性所得一并囊括了進(jìn)來。從稅法原理上講，非生產(chǎn)經(jīng)營性所得也是企業(yè)收入總額的一部分，理應(yīng)納稅。因此，159號文的表述顯然更為嚴(yán)謹(jǐn)。雖然表述上有所區(qū)別，但是這兩個文件都意味著合伙企業(yè)的投資收益都需要繳稅，不論是否進(jìn)行實際分配。

同時，159號文對納稅原則規(guī)定得更為翔實具體，更為合理，也更具操作性。例如，159號文第3條對征稅原則及應(yīng)納稅所得額的計算進(jìn)行了明確，即合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取先分后稅的原則。具體應(yīng)納稅所得額的計算按2000年財稅91號文以及2008年財稅65號文的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

4、關(guān)于利潤分配條款的法律沖突

159號文為了避免通過關(guān)聯(lián)合伙人避稅，其第四條規(guī)定“合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人”。而2007年《合伙企業(yè)法》第69條則規(guī)定：“有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！备鶕?jù)這條規(guī)定，在合伙協(xié)議有特殊約定的情況下，全部利潤分配給部分合伙人是允許的。

5、虧損不得抵減盈利

159號文第5條規(guī)定，“合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的，合伙人在計算其繳納企業(yè)所得稅時，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利?！雹艽伺e從根本上防止了合伙企業(yè)惡意制造虧損以最大程度沖銷應(yīng)納稅所得，使得稅源流失，其立法精神與企業(yè)所得稅政策對投資損失的處理方法基本保持一致，;但從另一角度也對合伙企業(yè)提出了更高要求，即合伙企業(yè)盈利必須交稅，但虧損卻無從彌補(bǔ)或抵扣。

6、對初創(chuàng)科技型企業(yè)股權(quán)投資額的70%可稅前扣除

結(jié)合財稅[2018]55號和財稅[2019]8號規(guī)定，（1）合伙企業(yè)按年度所得整體核算的：其個人合伙人應(yīng)從創(chuàng)投企業(yè)取得的所得，按照‘經(jīng)營所得項目、5%-35%的超額累進(jìn)稅率計算繳納個人所得稅，同時如合伙企業(yè)直接投資于初創(chuàng)科技型企業(yè)滿2年的，個人合伙人對初創(chuàng)科技型企業(yè)投資額的70%抵扣個人合伙人從合伙創(chuàng)投企業(yè)分得的經(jīng)營所得;法人合伙人對初創(chuàng)科技型企業(yè)投資額的70%抵扣法人合伙人從合伙創(chuàng)投企業(yè)分得的所得。當(dāng)年不足抵扣的，可以在以后納稅年度結(jié)轉(zhuǎn)抵扣。（2）合伙企業(yè)選擇按單一投資基金核算的，其個人合伙人從該基金應(yīng)分得的股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得和股息紅利所得，按照20%稅率計算繳納個人所得稅。此核算模式則不存在可抵扣情形。故實踐操作中通常在合伙企業(yè)項目退出金額較少時選擇年度所得整體核算可以抵扣相關(guān)成本，在項目退出金額較大時，選擇單一投資基金核算比較有利于合伙人。

二、各地關(guān)于合伙制股權(quán)投資基金的稅收政策分析

1、地方針對合伙制股權(quán)投資基金的稅收亂政

按照2008年財稅159號文，合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得采取“先分后稅”的原則。具體應(yīng)納稅所得額的計算按照《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅[2000]91號）及《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于調(diào)整個體工商戶個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)個人所得稅稅前扣除標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)問題的通知》（財稅[2008]65號）的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。⑤而按照91號文所計算出的應(yīng)納稅所得，自然人合伙人（無論是普通合伙人還是有限合伙人），均應(yīng)比照“個體工商戶的經(jīng)營所得”，適用5-35%的超額累進(jìn)稅率，而股權(quán)投資基金合伙人的收入一般都較高，因此大部分收益實際執(zhí)行稅率為35%。

但是，地方政府在設(shè)定股權(quán)投資基金稅率時卻并無統(tǒng)一章法，更多是從滿足地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展的角度出發(fā)，作為地方政府招商引資的重要手段，各類股權(quán)投資基金稅收所謂“優(yōu)惠政策”層出不窮。這些政策種類不少屬于越權(quán)減免稅政策，其中最為典型的一項“突破”是將個人投資者的所得稅率調(diào)低至20%。

天津市最早明確了有限合伙稅率為20%的政策。天津市地稅局于2008年1月2日發(fā)布了《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人分別繳納所得稅有關(guān)問題的補(bǔ)充通知》，通知規(guī)定，對有限合伙企業(yè)中不參與執(zhí)行業(yè)務(wù)的自然人有限合伙人，其從有限合伙企業(yè)取得的股權(quán)投資收益，按“利息、股息、紅利所得”項目，適用20%的比例稅率，在有限合伙企業(yè)注冊地地稅局繳納個人所得稅。此后，北京、上海等有意打造金融中心的城市為吸引股權(quán)投資基金落地，紛紛效仿天津做法，出臺政策調(diào)低稅率。一些地區(qū)以應(yīng)對國際金融危機(jī)、促進(jìn)地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展為名，加入了這場PE爭奪戰(zhàn)，甚至連新疆、西藏、內(nèi)蒙等偏遠(yuǎn)省份都躍躍欲試，出臺了各類優(yōu)惠政策以吸引PE入駐。這些做法違反了國家財稅法律規(guī)定，擅自出臺的減免稅、緩繳稅和豁免欠稅，或返還已繳納的稅收等政策，這種做法破壞了稅制的規(guī)范、統(tǒng)一，擾亂了正常的財稅秩序。為了遏制這種亂象，經(jīng)報國務(wù)院批準(zhǔn)，國家財稅部門于2009年1月聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于堅決制止越權(quán)減免稅，加強(qiáng)依法治稅工作的通知》（財稅[2009]1號），明確要求各地財政、稅務(wù)部門不得隨意改變國家層面的稅收優(yōu)惠政策范圍。因此，從維護(hù)國家稅法統(tǒng)一，促進(jìn)社會和諧發(fā)展的角度通盤考慮，對地方政府所出臺的各類越權(quán)減免稅政策予以清理整頓。⑥

三、結(jié)語

根據(jù)合伙企業(yè)的先分后稅課稅原則，有限合伙制股權(quán)投資基金的個人合伙人和法人合伙人按其主體性質(zhì)分別繳納個人所得稅和企業(yè)所得稅。

基于私募股權(quán)投資基金服務(wù)于實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展尤其是對初創(chuàng)期科技型企業(yè)的服務(wù)作用，國家和地方政府都對私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金給予國家和地方層面的不同優(yōu)惠政策。但地方政府優(yōu)惠政策不得突破國家層面稅法要求，建議從地方政府權(quán)限范圍內(nèi)就留存部分給予一定程度的獎勵政策，從而維護(hù)國家稅法統(tǒng)一。

參考文獻(xiàn)：

[1]魏志梅，《理解國家的合伙稅收政策》[J]，《投資與合作》，2012年6月號。

[2]鄒菁，《私募股權(quán)投資基金的募集與運(yùn)作》[M]，法律出版社，2014年5月第4版。

注釋：

①詳見《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財政部2008年159號）第2條。

②《關(guān)于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)投資者征收個人所得稅的規(guī)定》（財稅[2000]91號）第五條。

③《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第四條。

④《關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第五條。

⑤《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問題的通知》（財稅[2008]159號）第三條。

⑥關(guān)于國家稅務(wù)總局對各地PE稅政的態(tài)度，可以從國家稅務(wù)總局稅收科學(xué)研究所研究員魏志梅《理解國家的合伙稅收政策》一文中尋出端倪，載《投資與合作》2012年6月號。

作者簡介：

黃韜（1981年生），男，南京大學(xué)法學(xué)博士，研究方向民商法學(xué)，江蘇毅達(dá)股權(quán)投資基金管理有限公司創(chuàng)始合伙人。

周婷（1992年生），女，南京大學(xué)法律碩士，研究方法證券法方向，江蘇毅達(dá)股權(quán)投資基金管理有限公司高級投資經(jīng)理。

（作者單位：江蘇毅達(dá)股權(quán)投資基金管理有限公司）